§ 3. Хозяйственные общества

Хозяйственные общества - коммерческие организации, созда­ваемые двумя или более лицами путем объединения их имущества для ведения предпринимательской деятельности. Участниками хо­зяйственного общества могут быть физические лица, коммерческие и некоммерческие организации. В соответствии с ч. 3 п. 4 ст. 63 ГК государственные органы и органы местного управления и самоуп­равления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в коммандитных товариществах, если иное не уста­новлено законодательством. Действующее законодательство пре­дусматривает возможность создания трех видов хозяйственных об­ществ: обществ с ограниченной ответственностью (далее - ООО), обществ с дополнительной ответственностью (далее - ОДО), акцио­нерных обществ (далее - АО).

Коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на

доли определенных учредительными документами размеров, учреж­денная двумя или более лицами, которые не отвечают по ее обяза­тельствам, называется ООО (п. 1 ст. 86 ГК). Правовое положение ООО определяется ГК, Законом Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной от­ветственностью и обществах с дополнительной ответственностью»¹ с послед, изм. и доп., Положением о регистрации.

К фирменному наименованию ООО применяются общие прави­ла: оно должно содержать наименование общества и слова «с огра­ниченной ответственностью».

Учредительными документами ООО являются устав и учреди­тельный договор.

ООО имеет довольно закрытый характер членства - число его участников не должно превышать предела, установленного законо­дательством об ООО. В противном случае общество подлежит пре­образованию в АО в течение года, а по истечении этого срока -ликвидации в судебном порядке, если число участников не умень­шится до установленного законодательством предела (п. 1 ст. 87 ГК). Однако конкретный максимальный размер количества участни­ков ООО законодательством Республики Беларусь не определен.

Минимальный размер уставного фонда ООО составляет 1600 евро. К моменту государственной регистрации уставный фонд должен быть сформирован не менее чем наполовину (ч. 3 под п. 40.2 Положения о регистрации), а оставшаяся часть должен быть внесена в течение года с момента регистрации общества. Законодатель устанавлива­ет правило, в соответствии с которым стоимость чистых активов² ООО должна соответствовать размеру уставного фонда. При ее уменьшении общество обязано объявить об уменьшении своего уставного фонда, установленного Положением о регистрации, и за­регистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если же стоимость чистых активов общества становится меньше минималь­ного размера уставного фонда, общество подлежит ликвидации.

Право участника общества на передачу своей доли другим уча­стникам общества ничем не ограничено, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть ограничено уставом (ч. 1 п. 2 ст. 92 ГК).

Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск

убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимо- $ сти внесенных ими вкладов.

Высшим органом управления в ООО является общее собрание -] его участников, к исключительной компетенции которого относятся:

изменение устава общества и размера его уставного фонда; ;•

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий;

утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов об­щества и распределение его прибыли и убытков;

решение о реорганизации или ликвидации общества;

избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества (п. 3 ст.

90 ГК).

Исполнительный орган ООО, осуществляющий текущее руко­водство деятельностью и подотчетный общему собранию, может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (ди­ректор).

Изменение состава участников ООО не влияет на его дальней­шее функционирование, за исключением случая, когда в составе общества остался один участник. В этом случае общество должно быть преобразовано в унитарное предприятие или ликвидировано.

Коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на доли определенных учредительными договорами размеров, учреж­денная двумя или более лицами, которые солидарно несут субси­диарную ответственность по ее обязательствам в пределах, опре­деляемых учредительными документами общества, называется ОДО (п. 1 ст. 94 ГК).

Главное отличие ОДО от ООО заключается в особом характере

ответственности по его долгам.

Как следует из определения ОДО, эта ответственность является субсидиарной, т. е. наступает лишь при недостаточности имуще­ства самого общества для удовлетворения требований кредиторов. Более того, участники общества несут эту ответственность соли­дарно, т. е. кредиторы имеют право предъявлять свои требования полностью или частично к любому из участников, а он, в свою оче­редь, должен их удовлетворить.

Конкретный размер дополнительной ответственности устанавли­вается учредительными документами ОДО, но не может быть ме­нее суммы, эквивалентной 1200 евро (ч. 1 подп. 29.3 Положения о регистрации).

Общество вправе изменить (увеличить или уменьшить) этот раз-

мер ответственности, но только после уведомления кредиторов. В случае изменения размера дополнительной ответственности в сто-оону уменьшения, у кредиторов появляется право требования дос­рочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (ст. 95 ГК).

При экономической несостоятельности (банкротстве) участника общества его ответственность по обязательствам общества распре­деляется между остальными участниками пропорционально их вкла­дам. Иной порядок распределения ответственности может быть пре­дусмотрен учредительными документами общества (п. 1 ст. 94 ГК).

В соответствии с п. 3 ст. 94 ГК к ОДО применяются правила об ООО, если иное не предусмотрено законодательством.

Коммерческая организация, уставный фонд которой разделен на определенное число акций, учрежденная двумя или более лицами, которые отвечают по ее обязательствам и несут риск убытков, свя­занных с деятельностью общества, в пределах стоимости принад­лежащих им акций,-называется АО.

Отличительная особенность этого вида хозяйственных обществ - формирование уставного фонда за счет размещения эмиссион­ных ценных бумаг—акций, удостоверяющих обязательственные права участников по отношению к обществу. Преимущества АО объясня­ется относительной легкостью отчуждения и приобретения акций, что создает условия для привлечения капитала многих лиц, и возмож­ностью его свободного перемещения из одной сферы предпринима­тельской деятельности в другую.

Выход участника из АО опосредуется только отчуждением при­надлежащих ему акций, а не передачей принадлежащей ему доли имущества или выплатой ее денежного эквивалента. Это позволяет оставлять без изменений первоначально сформированный капитал, что является еще одним преимуществом АО по сравнению с ООО и ОДО.

В зависимости от условий и порядка размещения акций, а также прав акционеров по их отчуждению и преимущественному приобре­тению, АО подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО).

Участник ОАО может отчуждать принадлежащие ему акции лю­бому лицу без согласия других акционеров.

В ЗАО акционер может отчуждать свои акации с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

В качестве дополнительных отличительных признаков ОАО и ЗАО выступают следующие:

1. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобрете­ния акций, отчуждаемых другими акционерами. В соответствии сч. 2 п. 5 ст. 97 ГК, если никто из акционеров не воспользовался своим преимущественным правом в течение пяти дней со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества, АО вправе само приобрести акции по согласованной с их собственником цене.

2. Количество участников ЗАО не должно превышать числа, ус­тановленного законодательством. В противном случае оно подле­жит преобразованию в ОАО в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законодательством предела¹.

3. ОАО по своей природе являются публичными организациями. Это выражается в необходимости публикования в средствах массо­вой информации годового отчета, баланса, проспекта эмиссии, со­общения о проведении общего собрания акционеров и т. д.

В качестве участников АО, именуемых акционерами, могут выс­тупать любые физические и юридические лица. Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не могут быть акционерами, если иное не установлено законодательством (например, в процессе приватизации).

Учредительным документом АО является устав, который поми­мо сведений, указанных в п. 2 ст. 48 ГК, должен содержать условия о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной сто­имости и количестве; о размере уставного фонда общества; о пра­вах акционеров; о составе и компетенции органов управления об­ществом и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифициро­ванным большинством голосов; а также иные сведения, если необ­ходимость их включения в устав предусмотрена законодательством об АО (п. Зет. 98 ГК).

Отношения учредителей в процессе создания АО регулируются договором о создании АО, который определяет порядок осуществ­ления совместной деятельности по созданию общества, размер ус­тавного фонда, категории выпускаемых акций и порядок размеще­ния, а также иные условия, предусмотренные законодательством

об АО. По своей правовой природе данный договор является дого­вором о совместной деятельности.

Уставный фонд АО состоит из номинальной стоимости акций об­щества, приобретенных акционерами. Речь идет о номинальной сто­имости размещенных акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным и оплаченным акциям. В соот­ветствии с п.6 Положения минимальный размер уставного фонда составляет для ОАО - сумму, эквивалентную 12500 евро, для ЗАО -сумму, эквивалентную 3000 евро. К моменту государственной ре­гистрации уставный фонд АО должен быть сформирован на 100 % (под п. 1 п. 40.2 Положения о регистрации).

При учреждении АО все его акции должны быть размещены сре­ди учредителей (п. 3 ст. 99 ГК). Однако полная их оплата, как это следует из ч. 2 п. 1 ст. 96 ГК, не требуется, что ставит под сомнение возможность полной оплаты уставного фонда (коллизия ГК и Поло­жения о регистрации).

Увеличение или уменьшение уставного фонда относится к исклю­чительной компетенции общего собрания акционеров. Уменьшение уставного фонда допускается только после уведомления всех кре­диторов общества в порядке, определенном законодательством об АО. При этом у кредиторов появляется право требования досрочно­го прекращения или исполнения соответствующих обязательств об­ществом и возмещения убытков (ч. 2 п. 1 ст. 101 ГК).

Уменьшение уставного фонда АО возможно через покупку об­ществом и погашение части акций, если это предусмотрено уста­вом АО (п. 2 ст. 101 ГК).

При уменьшении чистых активов АО по сравнению с уставным фондом общество должно зарегистрировать уменьшение своего уставного фонда, или объявить о ликвидации, если активы оказа­лись меньше установленного законодательством минимального раз­мера уставного фонда.

Помимо гарантийной функции для кредиторов, уставный фонд позволяет определить долю участия каждого акционера в доходе и в управлении АО. Права акционеров реализуются через владение акциями (характеристику акций как ценных бумаг см. главу 17).

Система управления в АО имеет трехзвенную структуру:

1) высший орган управления АО - общее собрание акционеров;

2) совет директоров (наблюдательный совет)—должен создавать­ся в АО с числом акционеров более пятидесяти (п. 2 ст. 103 ГК);

3) исполнительные органы АО - коллегиальный исполнительный

орган (правление, дирекция) и (или) единоличный орган (директор, генеральный директор).

Вопросы, которые не могут быть переданы на рассмотрение дру­гим органам управления обществом, составляют исключительную компетенцию общего собрания. К ним относятся:

изменение устава общества, в том числе изменение размера его уставного фонда;

избрание членов совета директоров (наблюдательного сове­та) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное пре­кращение их полномочий;

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюда­тельного совета);

утверждение годовых отчетов, бухгалтерского баланса, сче­тов прибыли и убытков общества и распределение его прибыли и убытков;

решение о реорганизации или ликвидации общества. Порядок работы общего собрания акционеров определяется в ст. 19 Закона об обществах. Общее собрание имеет кворум, если на нем присутствуют участники (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 50 % голосов, если иное не установле­но Законом об обществах (ч. 1 ст. 19). Решения принимаются про­стым большинством голосов участников (их представителей), при­сутствующих на собрании, за исключением случаев, предусмотрен­ных уставом или Законом об обществах.

Исключительная компетенция совета директоров определяется уставом общества. Вопросы, составляющие эту компетенцию, не могут быть переданы на решение исполнительных органов обще­ства.

Если общее руководство деятельностью общества осуществля­ет совет директоров, то исполнительные органы, имея остаточную компетенцию, осуществляют текущее руководство деятельностью АО и подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров (п. 3 ст. 103 ГК).

Внутренний контроль за хозяйственной деятельностью АО, его филиалов и представительств, а также директора и должностных лиц общества осуществляет избираемая общим собранием акцио­неров ревизионная комиссии, состав и полномочия которой опреде­лены ст. 22 Закона об обществах.

АО может быть преобразовано в ООО, ОДО, производственный кооператив, а если остался один участник - в унитарное предприя­тие (п. 2 ст. 104 ГК).

Приведенная краткая характеристика хозяйственных товариществ и хозяйственных обществ позволяет сделать следующие выводы:

1. Законодатель предусмотрел полную имущественную ответ­ственность участников (полных товарищей) хозяйственного товари­щества. Но никаких преимуществ, например, налоговых льгот зако­нодательством не предусмотрено, что объясняет отсутствие данной организационно-правовой формы на практике.

2. Товарищества представляют собой объединения лиц, а обще­ства-объединения капиталов. Это главное отличие товариществ и обществ, которое обусловливает их отличия по составу участников, виду и размеру ответственности участников по обязательствам орга­низации, способам и последствиям изменения состава участников, системе управления.