§ 2. Способы и порядок создания коммерческих организаций

Создание коммерческих организаций - последовательное со­вершение действий, имеющих правоустанавливающее значение и направленных на приобретение статуса субъекта предприниматель­ской деятельности.

В науке гражданского права традиционно выделяют три спосо­ба образования организаций.

Распорядительный - характеризуется тем, что организация воз­никает на основе распоряжения учредителя. Такой способ применя­ется при создании государственных унитарных предприятий. Учиты­вая, что распоряжение учредителя (уполномоченного государствен­ного органа) является основанием для учреждения унитарного пред­приятия и не отменяет его последующую регистрацию, данный спо­соб можно назвать учредительно-распорядительным.

Разрешительный- предполагает, что образование организации разрешено компетентным органом. Действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности,

однако устанавливает разрешительный порядок создания некото­рых коммерческих организаций. В частности, создание холдинга про­изводится с согласия антимонопольного органа¹.

Явочно-нормативный не требует согласия каких-либо третьих лиц, вт. ч. государственных органов. Регистрирующий орган лишь проверяет соответствие закону учредительных документов и соблю­дение порядка образования, после чего следует регистрация ком­мерческой организации.

Образование коммерческих организаций проходит в несколько стадий:

- инициатива образования;

- подготовка учредительных документов;

- согласование наименования создаваемой коммерческой орга­низации с регистрирующим органом;

- формирование уставного (складочного) капитала;

- государственная регистрация.

Государственная регистрация является завершающей стадией образования организации и имеет конститутивное значение.

В качестве целей государственной регистрации в юридической литературе называют следующие:

- осуществление государственного контроля за ведением хо­зяйственной деятельности, в частности за выполнением условий для занятия определенными видами деятельности и для борьбы с неза­конной практикой тайного предпринимательства;

- проведение налогообложения;

- получение государственных сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;

- предоставление всем участникам хозяйственного оборота, го­сударственным органам власти и органам местного самоуправле­ния информации о субъектах предпринимательской деятельности².

Процедура государственной регистрации детально урегулирова­на Положением о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь, 16 марта 1999 г. № 11 «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (пре­кращении деятельности) субъектов хозяйствования» в редакции Декрета Президента Республики Беларусь, 16 ноября 2000 г. № 22 «О внесении изменений и дополнений в Декрет Президента Респуб­лики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11 и некоторых вопросах госу­дарственной регистрации отдельных юридических лиц»¹ (далее -Положение о регистрации).

В соответствии с п. 13 Положения о регистрации регистрирующи­ми органами в Республике Беларусь являются: Министерство инос­транных дел, Национальный банк, Министерство финансов², адми­нистрации свободных экономических зон, областные (Минский го­родской) исполнительные комитеты.

Выбор регистрирующего органа определяется рядом критериев: сфера деятельности субъекта хозяйствования (банковская деятель­ность, страхование), происхождение капитала, место расположения хозяйствующего субъекта (территория свободной экономической зоны).

Наибольший удельный объем работы по государственной регис­трации приходится на областные (Минский городской) исполкомы, которые вправе делегировать часть полномочий по государствен­ной регистрации и ликвидации субъектов хозяйствования местным исполнительным и распорядительным органам. На практике мест­ным исполнительным и распорядительным органам делегируются полномочия по приему и выдаче соответствующих документов.

Для государственной регистрации коммерческих организаций, за исключением крестьянских (фермерских) хозяйств, производствен­ных кооперативов, в том числе сельскохозяйственных, учредители представляют в регистрирующий орган:

заявление, оформленное в установленном порядке;

анкету установленного образца, представляемую каждым уч­редителем -физическим лицом;

копию решения о создании коммерческой или некоммерческой организации, утвержденного в установленном порядке, или протокол собрания учредителей (участников), содержащий такое решение;

учредительные документы (по два экземпляра копий устава и (или) договора о совместной деятельности по созданию коммер­ческой организации в случаях, когда законодательством предусмот­рено заключение такого договора, нотариально засвидетельствован­ных, если в соответствии с законодательством такое свидетельствование требуется);

документы, подтверждающие формирование в соответствии с законодательством уставного фонда коммерческой организации с учетом особенностей ее формирования для отдельных организаци­онно-правовых форм (платежный документ, подтверждающий вне­сение денежного вклада в уставный фонд, и заключение эксперти­зы о достоверности оценки имущества в случае внесения не денежного вклада в уставный фонд);

• документы, содержащие сведения о собственниках имуще­ства (учредителях, участниках) коммерческой организации - физи­ческих лицах (копию трудовой книжки, заверенную по последнему месту работы, копию пенсионного удостоверения, заверенную ор­ганом социального обеспечения по месту жительства или иным ор­ганом в соответствии с законодательством, справку органа занятос­ти, если такие документы имеются). Указанные документы не пред­ставляются при создании открытых акционерных обществ;

нотариально засвидетельствованные копии учредительных документов и свидетельства о государственной регистрации в од­ном экземпляре, подтверждающие государственную регистрацию юридического лица, выступающего в качестве учредителя (участ­ника) коммерческой или некоммерческой организации;

гарантийное письмо или другой документ, подтверждающий право на размещение коммерческой или некоммерческой органи­зации по месту нахождения;

платежный документ, подтверждающий внесение платы за государственную регистрацию, (п. 23 Положения о регистрации).

Плата за государственную регистрацию составляет сумму, экви­валентную 60 евро. При этом Положение о регистрации предусмат­ривает льготы по размеру взимаемой платы в зависимости от состава участников и вида предполагаемой деятельности.

В соответствии с п. 22 Положения о регистрации прием докумен­тов для государственной регистрации коммерческой организации осуществляется в присутствии собственников имущества этой орга­низации, ее учредителей или участников (физических лиц, предста­вителей юридических лиц), а в случаях, когда количество учредите­лей (участников) такой организации более пяти, они вправе уполно­мочить одного из собственников имущества, учредителя (участни­ка) на представление своих интересов в регистрирующем органе.

Государственная регистрация осуществляется в течение месяца с момента подачи документов в регистрирующий орган, который в течение указанного срока рассматривает их по существу, при необ­ходимости запрашивает у государственных органов дополнитель­ные сведения о собственниках имущества (учредителях, участни­ках) регистрируемой организации.

После изучения представленных на рассмотрение документов и дополнительно запрошенных сведений регистрирующий орган при­нимает решение о государственной регистрации коммерческой орга­низации либо об отказе в ней с указанием причин отказа. В качестве таковых п. 40 Положения о регистрации называет следующие обсто­ятельства:

- коммерческая организация расположена в жилом помещении без соответствующего решения местного исполнительного и распо­рядительного органа или по месту нахождения (в одном помеще­нии) другой коммерческой или некоммерческой организации;

- не соблюдены сроки формирования уставного фонда;

- собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации имеет непогашенную или неснятую судимость за изго­товление, хранение или сбыт поддельных денег либо ценных бумаг, незаконный выпуск (эмиссию) ценных бумаг; подлог проспекта их эмиссии; нарушение правил о сделках с драгоценными металлами, установленного порядка проведения валютных операций; незакон­ное открытие счетов за пределами Республики Беларусь; взяточни­чество; за совершение преступления против собственности, корыст­ного преступления против жизни, здоровья, свободы и достоинства личности либо преступления в сфере предпринимательской и иной хозяйственной деятельности;

- в отношении одного из собственников имущества (учредите­лей) коммерческой организации не исполнено судебное решение об обращении взыскания на имущество;

- в ходе государственной регистрации коммерческой организа­ции установлен запрет на занятие предпринимательскими видами деятельности для собственника ее имущества (учредителя, участ­ника);

- на момент государственной регистрации собственник имуще­ства (учредитель) коммерческой организации: имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды либо является собствен­ником имущества (учредителем, участником, руководителем) юри­дического лица, имеющего такую задолженность; является собствен­ником имущества (учредителем, участником, руководителем) юри­дического лица, в отношении которого принято решение о ликвида­ции, но процесс ликвидации не завершен.

Решение о государственной регистрации, принятое регистриру­ющим органом, является основанием для внесения сведений в ЕГР¹ и выдачи свидетельства о государственной регистрации, форма ко­торого утверждена Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16 апреля 1999 г. № 550 «О некоторых вопросах госу­дарственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельнос­ти) субъектов хозяйствования»². С этого момента регистрация счи­тается завершенной, а коммерческая организация созданной.

В течение пятнадцати дней со дня регистрации коммерческой организации регистрирующий орган сообщает об этом в налоговые органы и органы государственной статистики.

Если принято решение об отказе в государственной регистрации коммерческой организации, регистрирующий орган сообщает об этом заинтересованному лицу в пятидневный срок в письменной форме.