§ 2. Создание и прекращение деятельности финансово-промышленных групп

Несмотря на то, что ФПГ не имеет статуса юридического лица законодательство предусматривает особый порядок ее государ­ственной регистрации, наделив соответствующими функциями уполномоченный орган государственного управления, в качестве кото­рого в настоящее время выступает Минэкономики. По общему пра­вилу, регистрация субъектов предпринимательской деятельности осу­ществляется областными и Минским городским исполнительными комитетами, а также иными органами государственного управления, выбор которых зависит от предполагаемой сферы, территории дея­тельности, происхождения капитала потенциального субъекта пред­принимательской деятельности. Есть ли некая коллизия в том, что государственную регистрацию ФПГ осуществляет Минэкономики? По всей вероятности, регистрация ФПГ как объединения, не имею­щего статуса юридического лица, имеет не только разрешительное, но и иное, своего рода охранительное, значение. Охрана касается как прав и законных интересов остальных субъектов экономическо­го оборота, которым предстоит осуществлять предпринимательскую деятельность наряду с крупным, зачастую доминирующим на рын­ке образованием в форме ФПГ, так и прав и законных интересов самой ФПГ как единого комплекса.

Создание ФПГ включает следующие стадии: инициативу создания;

подготовку документов для государственной регистрации; получение согласия антимонопольного органа;

- создание центральной компании в случае, если ФПГ создает­ся способом, предусматривающим учреждение этой компании.

Основанием создания ФПГ является инициатива ее потенциаль­ных участников. В случае создания межгосударственной ФПГ в ка­честве основания выступает межправительственное соглашение.

Обязательными участниками ФПГ являются юридические лица, осуществляющие любые виды хозяйственной деятельности, не зап­рещенные законодательством Республики Беларусь, и производя­щие товары (работы, услуги), а также банки и (или) небанковские кредитно-финансовые организации.

Государственные унитарные предприятия или организации, в ус­тавном фонде которых имеется доля государственной собственнос­ти могут быть участниками ФПГ с согласия республиканского органа государственного управления, объединения (учреждения), подчи­ненного Правительству Республики Беларусь, местного исполнитель­ного и распорядительного органа, в ведении которого находятся эти предприятия и организации.

В состав участников ФПГ могут входить и некоммерческие орга­низации, участие которых в соответствии с законодательством Рее-

публики Беларусь обусловлено их ролью в обеспечении инвестици­онного процесса в ФПГ. Исходя из природы правовых и экономи­ческих взаимоотношений между основным и дочерним общества­ми, а также основным и дочерним унитарными предприятиями, до­чернее общество (предприятие) может входить в состав ФПГ толь­ко в случае, если общество (предприятие-учредитель) является уча­стником данной ФПГ.

В качестве участников ФПГ не могут выступать республиканские органы государственного управления, Национальный банк и мест­ные исполнительные и распорядительные органы. Кроме этого, ст. 4 Закона о ФПГ устанавливает также запрет на участие юридического лица более чем в одной ФПГ, поскольку одинаковый состав несколь­ких ФПГ создает угрозу монополизации рынка. Однако по отноше­нию к банкам данный запрет нельзя считать целесообразным. В це­лом в качестве участников ФПГ признаются юридические лица лю­бых организационно-правовых форм и форм собственности - рези­денты и нерезиденты Республики Беларусь, подписавшие договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания.

Наиболее важной стадией создания ФПГ является подготовка ее локальных актов, к которым во всех случаях относится организа­ционный проект, а также договор о создании ФПГ, учредительные документы центральной компании, если ФПГ создается способом, предусматривающим ее учреждение.

Анализ норм Закона о ФПГ, определяющих содержание договора о создании ФПГ, не позволяет однозначно назвать природу данного договора. В юридической литературе высказывается мнение¹ что данный договор является разновидностью договора о совместной деятельности. Деятельность потенциальных участников по со­зданию ФПГ вполне укладывается в рамки договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Наряду с существенными условиями, предусмотренными для договора о совместной деятельности, договор о создании ФПГ в соответствии со ст. 5 Закона о ФПГ должен содержать: наименование ФПГ;

порядок учреждения центральной компании в случае, когда полномочиями головного предприятия не наделяется один из учас­тников ФПГ;

способ, посредством которого создается ФПГ; - цель создания ФПГ и способы реализации единой хозяйствен-

ной задачи;

порядок образования, объем полномочий и другие условия деятельности совета управляющих ФПГ;

порядок внесения изменений в состав участников ФПГ;

порядок распределения прибыли и уплаты налогов;

порядок приобретения и использования центральной компа­нией (головным предприятием) имущества;

объем, порядок и условия объединения активов участников ФПГ;

срок действия договора.

Положение о порядке регистрации хозяйственных групп расши­ряет данный перечень, добавляя в него:

перечень юридических лиц - участников хозяйственной груп­пы с указанием их местонахождения и реквизитов государственной регистрации;

полное наименование центральной компании (головной орга­низации, уполномоченного представителя);

порядок ведения учета и представления отчетности хозяйствен­ной группой;

порядок расторжения договора о создании хозяйственной груп­пы по решению ее участников;

порядок распределения имущества центральной компании (го­ловной организации) при прекращении действия договора о созда­нии хозяйственной группы.

Договор о создании ФПГ может содержать и другие условия, обязательные или характерные для данных гражданско-правовых отношений, устанавливаемые участниками, исходя из целей и за­дач создаваемой ФПГ и требований законодательства Республики Беларусь.

Процедура получения заключения антимонопольного органа о возможности создания ФПГ, сточки зрения соблюдения антимоно­польного законодательства Республики Беларусь, в особом поряд­ке не урегулирована. Соответствующая норма содержится в ст. 11 Закона о противодействии монополистической деятельности, одна­ко, в отношении документов, предоставляемых участниками ФПГ в антимонопольный орган, предусмотрено, что их перечень устанав­ливается этим органом. На сегодняшний день такой перечень в за­конодательном порядке не установлен, и это обстоятельство заслу­живает отрицательной оценки.

Организационная целостность ФПГ, создаваемой на основе до­говора о создании ФПГ, обеспечивается посредством учреждения

всеми ее участниками центральной компании. Поскольку учреди­телями центральной компании выступают организации, различаю­щиеся по видам деятельности, отраслевой и национальной принад­лежности, объему капитала и масштабам деятельности, Закон о ФПГ предусматривает учреждение центральной компании в форме АО При этом правовое положение центральной компании будет опреде­ляться также законодательством, регламентирующим данную орга­низационно-правовую форму, в частности ГК и Законом «Об АО ОДО и ООО», что создает предпосылки для возникновения вопроса о соотношении Закона о ФПГ как специального нормативного правового акта и указанных актов. Так, в случае учреждения централь ной компании в форме АО, учредительным документом последнего в соответствии с п. 3 ст. 98 ГК является устав, утвержденный учредителями. Однако для центральной компании, созданной в форме АО, договор о создании ФПГ является учредительным договором и, следовательно, входит с состав ее учредительных документов, и действует до момента прекращения деятельности ФПГ.

Цель учреждения центральной компании ФПГ исходя из ч. 3 ст. 4 Закона о ФПГ - координация предпринимательской деятельности участников ФПГ и ведение дел последней. В то же время ст. 9 Зако­на о ФПГ, которая называется «Центральная компания, учрежден­ная участниками ФПГ для координации их хозяйственной деятель­ности» (выделено мной - С. В.), определяет центральную компа­нию как юридическое лицо, созданное в целях представления ин­тересов всех участников договора о создании ФПГ (выделено мной -С. В.) в форме АО, зарегистрированное на территории Республики Беларусь и уполномоченное договором о создании ФПГ на веде­ние дел этой ФПГ. Исходя из этого определения можно отметить следующее. Разные нормы Закона о ФПГ, по-разному определяют цели создания центральной компании, если принять во внимание то обстоятельство, что «координация хозяйственной деятельности уча­стников ФПГ» и «представление интересов всех участников догово­ра о создании ФПГ» - понятия не совпадающие. Исходя из того, что центральная компания создается в форме АО, она является ком­мерческой организацией, основной целью деятельности которой выступает получение прибыли. Вся ее деятельность ведется исклю­чительно для обеспечения деятельности ФПГ.

Центральная компания как коммерческая организация регистри­руется в общем порядке, установленном для субъектов предприни­мательской деятельности. В ее наименование после регистрации

ФПГ включаются слова «центральная компания ФПГ», для чего вно­сятся изменения в устав центральной компании и осуществляется их государственная регистрация.

Закон о ФПГ не содержит никаких положений по поводу даль­нейшего функционирования центральной компании ФПГ на тот слу­чай, если Минэкономики откажет в регистрации ФПГ. К сожалению это не единственный пробел указанного Закона в определении пра­вового положения центральной компании, что требует особо тща­тельного подхода к разработке такого локального акта ФПГ, как ус­тава центральной компании. Он должен определять цели и предмет деятельности центральной компании, соответствовать условиям до­говора о создании ФПГ и-содержать исчерпывающий перечень ее прав и обязанностей в сфере координации предпринимательской деятельности участников ФПГ и ведения дел последней. В против­ном случае возможна ситуация, когда центральная компания в силу каких-либо обстоятельств выйдет за пределы своей правоспособно­сти.

В соответствии с ч. 3 ст. 4 Закона о ФПГ полномочия централь­ной компании могут быть возложены с согласия всех участников на одного из участников этой группы, именуемого головным предприя­тием.

Достаточно важным локальным документом ФПГ, независимо от способа создания, выступает организационный проект ФПГ, кото­рый представляет собой комплект документов, содержащих необ­ходимые сведения о целях и задачах создания ФПГ, инвестицион­ных проектах и другие обоснования, представляемые будущими участниками ФПГ в уполномоченный республиканский орган госу­дарственного управления для принятия решения о регистрации фи­нансово-промышленной группы (ст. 7 Закона о ФПГ). В соответствии с ч. 2 ст. 7 Закона о ФПГ требования к организационному проекту ФПГ определяются Правительством Республики Беларусь. Такие требования установлены подп. 3.6. Положения о государственной регистрации хозяйственных групп. Организационный проект состоит из пояснительной записки и технико-экономического обоснования. Пояснительная записка к проекту содержит:

сведения о целях и задачах создания хозяйственной группы;

обоснование способа создания хозяйственной группы;

сведения об организационной структуре хозяйственной группы и о кооперации между ее участниками;

сведения об участниках хозяйственной группы (размер уставного фонда, доля государства в уставном фонде, основные виды деятельности).

Технико-экономическое обоснование включает:

основные показатели финансово-хозяйственной деятельности участников хозяйственной группы за последний финансовый год включая долю на товарных рынках основных видов выпускаемой продукции;

анализ внутренних и внешних рынков сбыта товаров (работ услуг);

- предполагаемую долю товаров (работ, услуг) хозяйственной группы на республиканском и областных (если участники расположены на территории одной области) товарных рынках;

- оценку конкурентоспособности предполагаемых к выпуску товаров (работ, услуг) с указанием ее преимуществ;

- оценку предполагаемой эффективности деятельности хозяйственной группы;

- сведения об инвестиционных проектах и программах, включая прогнозируемые показатели эффективности и сроки их реализа­ции.

Основное содержание организационного проекта составляют тех­нико-экономические показатели будущей совместной деятельности ФПГ, но не учитываются ее социальные, экологические аспекты. Основное предназначение организационного проекта - обоснова­ние возможности предоставления ФПГ мер государственной под­держки.

Объединение юридических лиц приобретает статус ФПГ со дня ее регистрации в Минэкономики. Для этого центральная компания (головная организация) либо в случае, если ФПГ создается спосо­бом, не предусматривающим учреждение центральной компании или предоставление ее полномочий головной организации, иной ее уча­стник, зарегистрированный на территории Республики Беларусь и уполномоченный остальными участниками (уполномоченный пред­ставитель), представляет в регистрирующий орган: заявление о регистрации ФПГ;

- договор о создании ФПГ;

- нотариально заверенные копии учредительных документов участников ФПГ и свидетельства об их государственной регистра­ции, а для участников группы - нерезидентов Республики Беларусь нотариально заверенные копии легализованных в установленном порядке учредительных документов;

договор доверительного управления (если ФПГ создается способом, при котором один участник группы (доверительный уп­равляющий) осуществляет доверительное управление имуществом иных участников группы (вверителей) на основании договора дове­рительного управления имуществом);

выписку из реестра акционеров акционерного общества (если ФПГ создается способом, при котором одному из участников при­надлежит доля в имуществе каждого из иных участников или все либо некоторые из этих участников являются акционерными обще­ствами);

организационный проект ФПГ, состоящий из пояснительной записки и технико-экономического обоснования, которые содержат:

а) пояснительная записка:

сведения о целях и задачах создания хозяйственной группы;

обоснование способа создания хозяйственной группы;

сведения об организационной структуре хозяйственной груп­пы и о кооперации между ее участниками;

сведения об участниках хозяйственной группы (размер устав­ного фонда, доля государства в уставном фонде, основные виды деятельности);

б) технико-экономическое обоснование:

основные показатели финансово-хозяйственной деятельнос­ти участников хозяйственной группы за последний финансовый год, включая долю на товарных рынках основных видов выпускаемой продукции;

анализ внутренних и внешних рынков сбыта товаров (работ, услуг);

предполагаемая доля товаров (работ, услуг) хозяйственной группы на республиканском и областных (если участники располо­жены на территории одной области) товарных рынках;

оценку конкурентоспособности предполагаемых к выпуску товаров (работ, услуг) с указанием ее преимуществ;

оценку предполагаемой эффективности деятельности хозяй­ственной группы;

сведения об инвестиционных проектах и программах, вклю­чая прогнозируемые показатели эффективности и сроки их реализа­ции. Организационный проект может содержать иные сведения, характеризующие особенности создания хозяйственной группы;

заключение о соответствии указанных документов законода­тельству Республики Беларусь о противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции и возможности государственной регистрации ФПГ;

решение юридического лица об участии в ФПГ с указание способа, посредством которого создается группа, принятое в установленном порядке его органом управления, уполномоченным на принятие такого решения.

Срок, в течение которого этот орган должен рассмотреть представленные документы и принять соответствующее решение, составляет 30 дней со дня подачи заявления (п. 6 Положения о государственной регистрации хозяйственных групп). Представляется, ч в п. 6. указанного положения имеется в виду день подачи не только заявления, но и всех необходимых документов, в противном случае теряется смысл упомянутого выше срока. Решение о государ­ственной регистрации оформляется приказом Минэкономики, кото­рый в соответствии с ч. 3 ст. 5 Закона о нормативных правовых актах является актом применения права. Минэкономики в пятиднев­ный срок в письменном виде уведомляет центральную компанию (головную организацию, уполномоченного представителя) о принятом решении.

Положение о государственной регистрации хозяйственных групп в качестве оснований для принятия решения об отказе в регистра­ции ФПГ называет:

нарушение установленного порядка создания ФПГ;

- несоответствие документов, необходимых для государстве ной регистрации, требованиям законодательства Республики Беларусь;

установление обстоятельств, свидетельствующих о том, что создание и регистрация ФПГ на территории Республики Беларусь способствуют монополизации производства и (или) реализации то­варов (работ, услуг), недопущению, ограничению или устранению конкуренции, ущемлению законных интересов потребителей или про­тиворечат законодательству, наносят ущерб суверенитету, нацио­нальной безопасности, территориальной целостности, политической и экономической стабильности Республики Беларусь, нарушают пра­ва и свободы граждан.

В соответствии с ч. 8 ст. 4 Закона о ФПГ запрещается создание, а также деятельность на территории Республики Беларусь ФПГ, если это может иметь целью или результатом монополизацию производ­ства и (или) реализации товаров (работ, услуг), недопущение, огра­ничение или устранение конкуренции, ущемление законных интересов потребителей, а также в других случаях, когда создание и дея­тельность финансово-промышленной группы противоречат законо­дательству Республики Беларусь, наносят ущерб суверенитету, на­циональной безопасности, территориальной целостности, политичес­кой и экономической стабильности Республики Беларусь, нарушают права и свободы граждан. В результате сравнения приведенных положений указанных нормативных правовых актов можно отметить следующее. Они оперируют различными категориями: «иметь це­лью или результатом...» и «способствовать» монополизации, кото­рые, на наш взгляд, не совпадают. Более того, антимонопольное законодательство Республики Беларусь оперирует в таких случаях не понятием «монополизация производства и (или) реализации това­ров (работ, услуг)», а понятием «возникновение и усиление домини­рующего положения на товарных рынках Республики Беларусь».

Такое основание для отказа в государственной регистрации ФПГ, как нарушение установленного порядка ее создания имеет доста­точно пространный характер, поскольку сам этот порядок, особенно в случае создания ФПГ не на основе договора, регламентирован не в полном объеме. Несоответствие документов, необходимых для государственной регистрации ФПГ, требованиям законодательства, не предусматривает их возврат на доработку, а влечет отказ в госу­дарственной регистрации, что вряд ли оправдано, особенно, если учесть их количество и требования к содержанию.

В решении Минэкономики об отказе в регистрации ФПГ должны быть указаны обстоятельства, явившиеся основанием для принятия такого решения. Последнее может быть обжаловано в судебном порядке.

Сведения о зарегистрированной ФПГ включаются в Государствен­ный реестр финансово-промышленных и иных хозяйственных групп Республики Беларусь, Положение о которых утверждено Приказом Минэкономики от 16 августа 1996 г. № 47¹. Ведение указанного рее­стра осуществляется Минэкономики. Государственный реестр фи­нансово-промышленных и иных хозяйственных групп Республики Беларусь представляет собой единый банк данных о созданных, Реорганизованных и ликвидированных финансово-промышленных и иных хозяйственных группах, зарегистрированных на территории Республики Беларусь, независимо от организационно-правовой фор­мы, формы собственности и места регистрации предприятий, организаций и учреждений, входящих в их состав.

Государственная регистрация ФПГ подтверждается выдачей цен­тральной компании (головной организации, уполномоченному пред­ставителю) свидетельства о регистрации ФПГ по форме, установ­ленной вышеназванным Положением.

Деятельность ФПГ подлежит прекращению в случаях:

истечения срока действия договора о создании финансово-промышленной группы, если он не был продлен ее участниками;

расторжения договора о создании финансово-промышленной группы по решению всех участников группы в порядке, предусмот­ренном этим договором;

вступления в законную силу решения суда о признании не­действительным договора о создании финансово-промышленной группы на территории Республики Беларусь;

вступления в законную силу решения суда об установлении нарушения законодательства Республики Беларусь при создании финансово-промышленной группы или в процессе ее деятельности;

принятия Правительством Республики Беларусь решения о прекращении деятельности финансово-промышленной группы при установлении обстоятельств, предусмотренных ч. 4 ст. 14 Закона о ФПГ.

Следует отметить, что подп. 5 ч. 1 п. 10 Положения о государ­ственной регистрации хозяйственных групп противоречит п. 5 ч. 1 ст. 15 Закона о ФПГ, поскольку называет «принятие Правительством Республики Беларусь решения о прекращении деятельности хозяй­ственной группы» без указания причин для принятия такого реше­ния. Подп. 4 ч. 1 п.10 Положения о государственной регистрации и п. 4 ч. 1 ст. 15 Закона о ФПГ не уточняет то, каким должно быть «нарушение законодательства» (грубым, неоднократным и т. д.), т. е. предполагает его любым и даже однократным, что, на наш взгляд, ставит ФПГ в неравное положение по сравнению с другими субъек­тами предпринимательской деятельности. Более того законодатель­ство о ФПГ не раскрывает понятия «деятельность ФПГ», в связи с чем трудно установить, что означает «нарушение законодательства в процессе деятельности ФПГ».

Закон о ФПГ не определяет судьбы центральной компании (го­ловной организации) при прекращении действия договора о созда­нии ФПГ. Подп. 3.2 Положения о государственной регистрации хо­зяйственных групп в качестве одного из условий договора о создании ФПГ называет порядок распределения имущества центральной

компании, т. е. предполагается, что центральная компания при ука­занных обстоятельствах подлежит ликвидации. Наступают ли анало­гичные последствия в случае принудительного прекращения дея­тельности ФПГ? С учетом того, что вся деятельность центральной компании ведется исключительно для обеспечения деятельности ФПГ, в указанном случае она, т. е. центральная компания, подлежит ликвидации.