1.2 Понятие незаконного предпринимательства и его признаки в Уголовном законе

В соответствии со ст.171 Уголовного кодекса РФ под незаконным предпринимательством понимается осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения, если такое разрешение обязательно.

Альтернативными признаками незаконного предпринимательства являются:

осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;

осуществление предпринимательской деятельности лицензии, когда такая лицензия

В соответствии с действующим законодательством регистрации подлежит всякая деятельность, направленная на получение прибыли. Ранее, как известно, Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" Закон РСФСР от 25. 12.1990 N 445-1 (ред. от 30. 11.1994) «О предприятиях и предпринимательской деятельности» (утратил силу) предусматривал ведение предпринимательской деятельности в форме индивидуальной трудовой деятельности и путем создания предприятия.

Новое гражданское законодательство рассматривает предпринимательскую деятельность как право граждан и юридических лиц (коммерческих и некоммерческих организаций). При этом обязательным условием для занятия такой деятельностью является государственная регистрация. Путем государственной регистрации осуществляется контроль за деятельностью предпринимателей, в том числе контроль за уплатой ими налогов.

Вопрос о том, в каких случаях гражданин обязан регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, не простой. Однозначно, что выполнение обязанностей по трудовому контракту не является предпринимательской деятельностью. Для совершения каких-либо единичных сделок гражданско-правового характера также не требуется государственной регистрации в качестве предпринимателя. Например, передача в аренду имущества, находящегося в собственности гражданина, по общему правилу не является предпринимательством. Однако важно правильно определить характер возникающих при этом правоотношений.

Как уже отмечалось, закон не требует государственной регистрации в качестве предпринимателя для заключения разовых сделок гражданско-правового характера. Однако на практике возникает вопрос: как квалифицировать систематические действия гражданина, например, по передаче имущества в аренду, залог и т.д.? В подобных ситуациях опять же необходимо исследовать специфику возникших правоотношений. Есть разница, например, в том, сдает ли гражданин в аренду имеющийся у него компьютер (хотя и неоднократно) или же он закупил партию компьютеров и получает доход от их использования по различным договорам. В последнем случае он обязан зарегистрироваться в качестве предпринимателя. Такое требование содержится в ч.3 п.1 ст.2 Гражданского кодекса (часть первая) Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30. 11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 11. 02.2013) // Российская газета», N 238-239, 08. 12.1994. .

По Гражданскому кодексу РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения услуг.

Чтобы подтвердить ведение деятельности, необходимо доказать два обстоятельства: систематичность и получение прибыли. Систематической деятельность считается, если осуществляется два и более раза в год. Когда гражданин один раз продал какое-либо имущество или оказал кому-нибудь услугу, от этого он не станет считаться ведущим предпринимательскую деятельность. Аналогично, если человек продает товары, в том числе систематически (то есть более двух раз), но за те же деньги, за которые он их купил, либо дешевле, сделки не будут считаться предпринимательской деятельностью. Потому что прибыли нет.

Применение уголовно - правовых норм, предусматривающих ответственность за незаконное предпринимательство, в настоящее время вызывает трудности, связанные с тем, что уголовное, административное и налоговое законодательство не унифицировано, а деятельность налоговых и правоохранительных органов по применению санкций зачастую не согласуется. Остановимся подробнее на ее правовом анализе Уголовно-правовая ответственность за незаконное предпринимательство по законодательству РФ. Автореф. дис.... канд. юрид. наук / Терещенков М.А. - М., 2006. - 21 c. .

Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство предусмотрена ст.171 Уголовного кодекса. Она наступает, если в результате проверки, проведенной полицией или прокуратурой, доказано либо причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо получение доходов в крупном размере, то есть на сумму не менее 1 500 000 тыс. руб. (примечание к ст.169 УК РФ).

Учитывая, что контрольные закупки проводятся обычно на небольшие суммы, обнаружение такого правонарушения, подпадающего под уголовную ответственность, в рамках контрольной закупки маловероятно. Случаи незаконного предпринимательства обнаруживаются обычно при расследовании дел о легализации доходов, полученных преступных путем. Остальным незарегистрированным предпринимателям беспокоиться по поводу уголовной ответственности не стоит, потому что доказать получение дохода на сумму более 1 500 000 тыс. руб. сложно, поэтому полиция обычно открывает дела по ст.171 Уголовного кодекса, если не имеет доказательств получения доходов в крупном размере.

Если гражданин привлекается к уголовной ответственности впервые, да еще и положительно характеризуется соседями, по месту работы, не является злостным нарушителем общественного порядка, то, скорее всего, ему присудят только штраф.

Собственникам жилых помещений, сдающим их в аренду, необходимо иметь в виду, что за сдачу жилых помещений в аренду привлекать к уголовной ответственности по ст.171 Уголовного кодекса нельзя, независимо от суммы арендной платы, которую удастся доказать следователю. Об этом сообщил Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18. 11.2004 N 23 (ред. от 23. 12.2010)"О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" // "Российская газета", N 271, 07. 12.2004. .

Следует обратить внимание, что при квалификации незаконного предпринимательства правоохранительные органы не всегда учитывают требования налогового законодательства, которое также устанавливает административную ответственность за подобные деяния. Незарегистрированная предпринимательская деятельность, осуществление ее без лицензии рассматривается налоговым законодательством как правонарушение, влекущее применение к налогоплательщикам соответствующих санкций Яни П. Незаконное предпринимательство и легализация преступно приобретенного имущества // Законность. - М., 2005, № 3. - С. 8-13. .

Анализ уголовного законодательства позволяет сделать вывод, что незаконное предпринимательство имеет как бы два объекта посягательства. С одной стороны, такие преступления нарушают установленный порядок и принципы предпринимательской деятельности, с другой - наносят вред финансовым интересам государства.

Как уже говорилось выше, за ведение предпринимательской деятельности без регистрации в качестве ИП предусмотрена административная, налоговая и уголовная ответственность. Каждый из видов ответственности предполагает свои правила фиксации нарушения, составления документов и собственно привлечения к ответственности.

Начнем с административной ответственности. Она предусмотрена ч.1 ст.14.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Возможный штраф составляет от 500 до 2000 руб Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30. 12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 23. 02.2013) // Российская газета, N 256, 31. 12.2001. .

Решение о привлечении к ответственности принимает мировой судья. Дело может быть рассмотрено либо по месту совершения правонарушения, либо по месту жительства физического лица (если он подаст ходатайство о рассмотрении дела по месту своего жительства). Протокол о нарушении, то есть ведении деятельности без регистрации, вправе составить: милиция, налоговая инспекция, территориальные органы министерства по антимонопольной политике, государственная инспекция по торговле, качеству товаров и защите прав потребителей. Кроме того, возбудить дело об административном правонарушении может прокурор.

Деятельность без регистрации в качестве ИП является длящимся правонарушением. Привлечь к ответственности гражданина можно лишь в течение двух месяцев со дня составления протокола.

Когда протокол оформлен неправильно, в нем есть противоречия, судья должен вернуть документ ведомству, которым он составлен, для доработки. Два месяца - достаточно короткий срок, и пока протокол будет дорабатываться, срок часто успевает истечь. Если дело не будет рассмотрено судьей в течение двух месяцев со дня составления протокола, судья вынесет постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

В Налоговом кодексе«Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) » от 31. 07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 03. 12.2012) // «Российская газета», N 148-149, 06. 08.1998. ответственность за деятельность без регистрации предусмотрена ст. 116. За уклонение от постановки на учет в инспекции грозит штраф в размере 10 процентов от полученных доходов, но не менее 40 тыс. руб. За нарушение срока постановки на учет в инспекции штраф составит 10 тыс. руб.

Налоги и штрафы с физических лиц взыскиваются в судебном порядке по правилам, предусмотренным Гражданским процессуальным кодексом, в суде общей юрисдикции. Так что одного лишь решения контролеров или протокола недостаточно, штраф виновник уплатит только на основании решения суда.