2.1 Объект и объективная сторона незаконного предпринимательства

Как справедливо отмечается в юридической литературе, "установление объекта преступного посягательства служит как бы предварительной программой для выбора той группы смежных составов, среди которых нужно будет тщательно искать необходимую норму" Силаев А.В. Дискуссионные вопросы определения объекта преступления, предусмотренного статьей 171 Уголовного кодекса РФ (незаконное предпринимательство) // Вестник Челябинского государственного университета. - Челябинск: Изд-во ЧелГУ, 2011, Вып. 27. - С. 60-64. . Вместе с тем объект преступления имеет "решающее значение для конструкции состава отдельных преступлений, для раскрытия их социально-политического содержания и выяснения общественной опасности". Объект преступления в большей степени, чем другие элементы состава, определяет общественно значимое содержание преступления и имеет весьма важное значение для характеристики других элементов состава. Как видно, объект преступления определяет характер уголовно-правового запрета, пределы и круг запрещаемых законом деяний, характер и степень их опасности.

Наряду с изложенными подходами в литературе применительно к преступлениям в экономической сфере предложена концепция сложного (составного) объекта преступления, которая заключается в объединении двух объектов (объекта преступлений против собственности и экономических (хозяйственных) преступлений) в одном понятии сложного или составного объекта. В соответствии с этой точкой зрения в УК РФ родовой объект преступления определяет каждую главу Особенной части, и сложный (составной) объект надо формулировать только в том случае, когда несколько глав объединяются в одном разделе. Основой такого объединения является взаимосвязь и взаимодействие отношений собственности и отношений, регулирующих экономику в условиях действия закона рынка, в связи с чем возможно их объединение в единую систему экономических преступлений.

Согласно другой точке зрения, критерием объединения норм о преступлениях в сфере экономики в одном разделе Особенной части УК РФ служит типовой объект, под которым понимаются однотипные общественные отношения, на которые посягают преступления, предусмотренные нормами, включенными в данный раздел Особенной части. Типовым объектом преступлений в этом случае являются сфера экономики или общественные отношения в сфере экономики. Однако, как нам представляется, такие подходы противоречат в целом концепции построения Особенной части УК РФ. Если учесть, что в основу деления на разделы в Особенной части Кодекса первоначально положен родовой объект, то можно согласиться с тем, что введение в теорию уголовного права понятия сложного (составного) типового объекта представляется нецелесообразным.

С учетом изложенного следует поддержать позицию, согласно которой в родовой объект преступлений в сфере экономики входят те общественные отношения, которые возникают в процессе экономической деятельности. Содержательно они включают в себя отношения собственности и отношения, связанные с производством, распределением, обменом и потреблением товаров и услуг. Это позволяет определить сферу экономики как сложный интегрированный родовой объект правового регулирования и соответствующей уголовно-правовой охраны. Его структурные элементы, которые взяты отдельно, сами по себе образуют относительно самостоятельные системы общественных отношений.

Исходя из этой посылки, мы можем рассматривать родовой объект преступления в виде незаконного предпринимательства как установленный порядок функционирования экономики в целом.

Видовой объект является частью родового объекта. Как правило, последний образован несколькими видовыми объектами. Они служат классификации посягательств на однородные общественные отношения и имеют преимущественно научное значение. В основу выделения глав положен видовой объект, который соотносится с родовым объектом как часть с целым или, иначе говоря, как вид с родом.

Вместе с тем объект преступлений в сфере экономической деятельности рассматривают по-разному: как "охраняемую государственную систему общественных отношений, складывающихся в сфере экономической деятельности общества, ориентированную на развитие рыночной экономики", как "общественные отношения, возникающие по поводу осуществления нормальной экономической деятельности по производству, распределению, обмену и потреблению материальных благ и услуг", как "группу однородных взаимосвязанных общественных отношений, которые складываются в сфере экономической деятельности", как уголовно-правовые нормы, предусматривающие ответственность за преступления в сфере экономической деятельности, которые охраняют совокупность общественных отношений, складывающихся в этой сфере.

Существует более сложное определение, согласно которому объектом анализируемой группы преступлений выступают общественные отношения по производству и созданию общественного продукта во всех формах собственности, строящиеся на принципах осуществления экономической деятельности, а именно, принципах свободы экономической деятельности, ее законности, добросовестности ее субъектов и запрета заведомо криминальных форм поведения.

На наш взгляд, при рассмотрении видового объекта преступлений в сфере экономической деятельности следует исходить из названия самой главы и рассматривать его как общественные отношения, регулирующие экономическую деятельность государства в сфере предпринимательской и банковской деятельности.

Сформулируем понятие непосредственного объекта преступного посягательства в виде незаконного предпринимательства. Здесь имеется не меньше сложностей, поскольку разброс мнений по этому поводу в уголовно-правовой литературе в последнее время достаточно широк, как и по другим аспектам рассматриваемого вопроса.

Согласно одной точки зрения данное преступление посягает на нормальный порядок осуществления законной предпринимательской деятельности, в соответствии с другой точкой зрения это общественно опасное деяние посягает на охраняемые отношения в сфере предпринимательской деятельности. Есть мнение, что это преступление посягает на общий порядок осуществления предпринимательской деятельности, установленный порядок осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. Иной подход предлагает Н.А. Лопашенко, которая полагает, что непосредственным объектом незаконного предпринимательства следует считать принцип законности экономической деятельности Лопашенко Н.А. Уголовная политика России по противодействию преступлениям в сфере экономической деятельности: шаг вперед, два шага назад // Московский юрист. - М.: Закон, 2011, № 3 (4). - С. 38-47. . Однако с последним мнением трудно согласиться, поскольку в этом случае объект незаконного предпринимательства носит неопределенный характер и не связывается с диспозицией ст.171 УК РФ.

Мы не можем согласиться и с позицией, согласно которой объектом незаконного предпринимательства являются интересы законного предпринимательства, нормальное состояние экономики, интересы потребителей, партнеров и других лиц, организаций, а также финансовые интересы государства, поскольку в результате незаконного предпринимательства создается возможность неконтролируемой государством, его налоговыми органами прибыли. Если следовать логике такого подхода, то под данное определение подойдет практически любой состав преступлений в сфере экономики.

В отношении незаконного предпринимательства следует выделять основной непосредственный объект (установленный порядок осуществления предпринимательской деятельности) и дополнительный непосредственный объект (финансовые интересы государства). Такое разделение нам представляется искусственным, поскольку финансовые интересы терпят ущерб в результате совершения не только незаконного предпринимательства, но и многих других преступлений, совершаемых в сфере экономики.

Изложенное подтверждает мысль о том, что для правильной квалификации совершенного деяния наиболее существенное значение имеет максимально точное установление непосредственного объекта, который в отличие от родового и видового объекта не определяется в зависимости от названия раздела или главы. Это в свою очередь связано с исследованием элементов общественных отношений, а именно субъектов общественных отношений, фактических отношений между субъектами предпринимательства, а также объекта этих отношений. В литературе встречается мнение о том, что общественные отношения представляют собой деятельность его участников, или определенное положение людей по отношению друг к другу, или то и другое одновременно.

Представляется, однако, что и в основе "положения" людей по отношению друг к другу лежит их определенное поведение. Положение человека по отношению к другим людям определяет его социальный статус, в котором преобладает активная, поведенческая сторона, т.е. его возможности вести себя определенным образом, в данном случае в сфере предпринимательства. Правовое отношение - это "требуемая реализуемой нормой права форма взаимоотношений субъектов права в процессе приобретения и использования ими конкретно-определенного субъективного права либо создания или исполнения конкретно-определенной юридической обязанности.

"Правовое отношение есть специфическая форма социального взаимодействия субъектов права с целью реализации интересов и достижения результата, предусмотренного законом или не противоречащего закону, а также иным источникам права". Однако в теории права понятие правоотношения чаще всего обозначается как один из видов общественных отношений, регулируемых нормами права и характеризуемых наличием взаимных прав и обязанностей участников правоотношения. Такая позиция является доминирующей в современной российской теории права, поэтому мы полагаем возможным принять именно эту дефиницию. Объектом правоотношения многие авторы считают явления социальной жизни, или социальные отношения, на которые направлено действие норм права. Далее они уточняют: "Объектом правоотношения является прежде всего поведение, действия людей по поводу реализации каких-либо социальных благ и интересов (например, купля-продажа, обмен, дарение, совершение преступления, поступление на учебу в вуз и др.)" Кондрашова Т.В. Некоторые вопросы уголовной ответственности за незаконное предпринимательство // Российский юридический журнал. - Екатеринбург: Изд-во УрГЮА, 2009, № 1 (64). - С. 202-206.

Всякое преступное деяние, совершенное действием, характеризуется совокупностью движений, образующих внешний акт общественно опасного посягательства на охраняемый уголовным законом объект. Следовательно, начальным моментом преступного действия является тот момент, когда совершенные действия приобретают черты общественной опасности и уголовной направленности. Поэтому объективная сторона преступления представляет собой процесс, развивающийся во времени и в пространстве, в котором проявляются разнообразные механические, физические и другие закономерности, которые распространяются вообще на все процессы и явления природы и имеют объективный характер. Эти закономерности находят свое отражение в признаках конкретных составов преступления, в том числе в незаконном предпринимательстве, обретая, естественно, свои особенные черты.

Характеризуя объективную сторону незаконного предпринимательства, необходимо рассмотреть разновидности действий в поведении лица при совершении данного преступного посягательства. Характер действий, определенных диспозицией этой нормы преступными, определяется свойствами объекта, на который данное преступление посягает, так как только такие действия могут причинить существенный ущерб охраняемым этой уголовно-правовой нормой общественным отношениям. Поэтому преступными можно признать только те действия, совершение которых способно повлечь причинение вреда охраняемым уголовным законом отношениям.

Следует поддержать тех авторов, которые считают, что незаконное предпринимательство может быть совершено только путем активных действий, что вполне очевидно вытекает из самого характера предпринимательской деятельности, и в этой связи мы не можем согласиться с утверждением о том, что бездействие также может характеризовать незаконное предпринимательство, тем более, что авторы такой позиции не раскрывают данный тезис. На наш взгляд, ошибочно полагать, что бездействие в случае с незаконным предпринимательством имеет место тогда, когда "лицо обязано обратиться в уполномоченный орган с просьбой о регистрации либо о выдаче специального разрешения (лицензии) либо их возобновлении или изменении, но не делает этого, либо заведомо делает невозможным.

В диспозиции ст.171 УК РФ не указывается на неоднократное либо повторное нарушение правил предпринимательства, а речь идет об осуществлении незаконной предпринимательской деятельности, понимаемой как самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, т.е. как процесс. Это дает основание говорить о том, что в случае совершения разовой сделки гражданско-правового характера, даже если установлено несколько фактов совершения таких сделок, то лиц, совершающих данные действия, нельзя признать предпринимателями, а такая деятельность не требует государственной регистрации (например, если гражданин по устному договору в свое свободное время делает квартирный ремонт, то его деятельность нельзя назвать предпринимательской, поскольку такая деятельность не является систематической и не требует своей регистрации).

Что же касается предпринимательской деятельности, то она должна включать совокупность последовательно совершаемых действий, направленных на получение прибыли, при этом деятельность должна быть основной для того, кто занимается предпринимательством.

Не могут рассматриваться в качестве предпринимательской деятельности некоторые виды профессиональной деятельности (частной практики), например, деятельность нотариусов, членов коллегий адвокатов, частнопрактикующих юристов, врачей, репетиторов, учителей музыки, танцев, живописи и т.п.

Так, в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11. 02.1993 N 4462-1) (ред. от 29. 06.2012, с изм. от 02. 10.2012)) // Ведомости СНД и ВС РФ, 11. 03.1993, N 10, ст. 357. прямо указывается, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Однако нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе и валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде от своего имени и совершать действия в соответствии с законодательством Российской Федерации, что свидетельствует о признаках предпринимательской деятельности, однако цели систематического получения прибыли здесь нет; мы понимаем, что в этом случае может быть и иной подход, однако его подробное рассмотрение выходит за рамки нашего исследования.

Изложенное дает основание утверждать, что осуществление предпринимательской деятельности означает систематическое совершение лицом действий, обладающих определенным единством и направленных на извлечение прибыли в результате возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц в заранее обусловленных либо предлагаемых услугах, имуществе, товарах. При этом вопрос о возможности признания предпринимательской деятельности осуществляемой решается судом в зависимости от продолжительности и интенсивности возмездных действий, объема полученной прибыли и других факторов.

Если деяние не содержит какого-либо признака, указанного в диспозиции ст.171 УК РФ, то, разумеется, нет и состава незаконного предпринимательства.

Так, начальником Усть-Лабинского РОВД Краснодарского края было отказано в возбуждении уголовного дела в отношении предпринимателя К., которая, как явствует из заявления директора рынка С, в нарушение условий лицензирования торговала в принадлежащем ей магазине спиртными напитками на территории рынка, где торговля этой продукцией запрещена. Как выяснилось в ходе проверки, предприниматель имела в своей собственности два небольших магазина, расположенных возле входа на рынок, и имела лицензию на продажу спиртных напитков. Однако в том магазине, вход в который осуществлялся из рынка, торговли спиртными напитками не было, а другой магазин, как выяснилось, располагался на территории, которая не относится к рынку, хотя и расположен недалеко. При таких обстоятельствах в действиях предпринимателя К. отсутствует состав преступления в виде незаконного предпринимательства.

Одним из важнейших признаков объективной стороны незаконного предпринимательства является осуществление предпринимательской деятельности с нарушением установленных законом правил регистрации. Это имеет место в следующих случаях: когда лицо занимается предпринимательской деятельностью без образования юридического лица или создает коммерческую организацию без обращения за регистрацией в органы местной администрации; когда лицо подало документы на государственную регистрацию предпринимательской деятельности и занимается ею, не дожидаясь принятия решения по его вопросу; когда лицо получило отказ (законный или незаконный) в государственной регистрации, но тем не менее продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность.

В этой связи характерным является следующее уголовное дело.Ш. осуществлял на территории кооперативного рынка г. Краснодара строительные отделочные работы от имени фирмы "Селеста", для выполнения которых привлекал наемных рабочих. За эти работы он получил от заказчика - ООО "Краснодаркоопторг" - оплату наличными деньгами в размере 432 118 руб. При этом в нарушение Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" Федеральный закон от 04. 05.2011 N 99-ФЗ (ред. от 04. 03.2013)"О лицензировании отдельных видов деятельности" // "Российская газета", N 97, 06. 05.2011. свою предпринимательскую деятельность Ш. не зарегистрировал, кроме того, на осуществление данных работ он не получил лицензию. В решении суда также отмечается, что если бы правила регистрации предпринимательской деятельности были соблюдены, то подсудимому пришлось выплатить в бюджеты разных уровней 137 800 руб. (что соответствовало на тот период времени 492 минимальным размерам оплаты труда). Таким образом, суд правильно определил, что такое деяние нанесло государству крупный ущерб, и Ш. был приговорен с учетом смягчающих обстоятельств к выплате штрафа.

Даже при незаконном отказе в государственной регистрации субъект предпринимательства должен прекратить заниматься предпринимательством, обжаловав незаконное решение в суд. Право на занятие предпринимательской деятельностью согласно ст.23 ГК РФ возникает с момента ее государственной регистрации. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации имеет место в том случае, когда лицо занимается ею без свидетельства о регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, а также при ведении ее после аннулирования государственной регистрации. В случае, когда предпринимательская деятельность осуществляется во время обжалования решения об отказе в регистрации в суде либо продолжается вопреки решению суда об аннулировании государственной регистрации предпринимателя или юридического лица, такую предпринимательскую деятельность также следует рассматривать как незаконную.