12.2. Эффективность управления акционерным обществом в лице государства-акционера, владельца контрольного пакета акций

В настоящее время в России созданы и существуют акционерные общества, в которых государство в результате приватизации оставило за собой контрольный пакет акций, распределив остальные акции среди работников приватизируемого предприятия, а также продав часть акций на аукционе.

В результате государство решает все основные вопросы деятельности предприятия, пользуясь правом обладателя контрольного пакета акций, начиная с вопроса о назначении генерального директора и заканчивая вопросом распределения прибыли общества.

В обычном акционерном обществе, где контрольный пакет акций принадлежит частным компаниям и (или) физическим лицам, вопрос о контроле пакетами акций за деятельностью общества решается достаточно просто. Владелец контрольного пакета акций заинтересован в получении прибыли, т.е. в эффективном управлении предприятием. В случае ненадлежащего руководства компанией, заключения руководством невыгодных контрактов и т.п., смена руководителя, изменение направлений деятельности компании и т.п. могут быть произведены оперативно, так как любое промедление в данном вопросе влечет уменьшение дохода, в то время как он приобретал акции компании именно с целью получения прибыли.

Государство, являясь владельцем контрольного пакета акций общества, теоретически, также как и любой другой акционер, должно быть, заинтересовано в получении прибыли и эффективном управлении обществом. Совершенно очевидно, что доход чиновника не находится в зависимости от дохода акционерного общества, в котором чиновник представляет интересы государства. Чиновник, представляющий интересы государства, является всего лишь наемным работником государства. Доходы конкретного акционерного общества (если только это не ОАО «Газпром» и т.п.) по сравнению с общим доходом государства настолько незначительны, что они не могут влиять на экономическое положение в стране. Руководитель Росимущества не может и не должен следить за тем, чтобы Генеральный директор, назначенный по воле государства в акционерном обществе, осуществлял деятельность в интересах государства. Следить за этим может и должен конкретный чиновник, имеющий доверенность и инструкции от государства.

Основной правовой базой, регулирующей отношения между представителями государства в органах управления акционерных обществ и другими лицами, является Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».

Информация, поступающая от представителя государства, используется федеральным органом исполнительной власти при формировании реестра показателей экономической эффективности деятельности ОАО. Порядок формирования и ведения такого документа предусмотрен Положением о ведении реестра показателей экономической эффективности деятельности федеральных государственных унитарных предприятий и открытых обществ, акции которых находятся в федеральной собственности, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 11 января 2000 г. N 23.

Ведение реестра осуществляется на основе данных о фактически достигнутых величинах показателей экономической эффективности деятельности акционерных обществ. Представители Российской Федерации в органах управления акционерных обществ ежеквартально:

- обеспечивают определение фактически достигнутых за отчетный период величин показателей экономической эффективности деятельности в соответствии с методикой, утвержденной в установленном порядке;

- представляют указанные данные в отраслевой и территориальный органы.

За достоверность и своевременное представление этих данных представители Российской Федерации в органах управления акционерных обществ несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Необходимо отметить, что Федеральный закон от 21 декабря 2001 г. N 178 ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» допускает представительство интересов публично-правовых образований в органах управления и ревизионных комиссиях акционерных обществ не только лицами, занимающими государственные или муниципальные должности, но и иными лицами.

Представителями интересов РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в органах управления и ревизионных комиссиях открытых акционерных обществ могут быть лица, замещающие соответственно государственные и муниципальные должности, а также иные лица.

Представители государства в акционерных обществах лишь доводят до общества принятые государственными органами решения. При этом решения принимают первые лица уполномоченных органов. Таким образом, всю полноту ответственности за контроль над эффективностью управления обществом должны нести не представители государства, голосующие на собрании, а лица, давшие указание голосовать тем или иным образом.

Государство дает своим представителям инструкции, как голосовать, и тем самым максимально стремится обезопасить себя от злоупотреблений и проявлений профессиональной некомпетентности и злоупотреблений при принятии решений.

Ответственность представителей государства в акционерных обществах (кроме случаев привлечения к уголовной ответственности за должностные преступления) наступает за нарушение государственными служащими (представителями государства) порядка согласования проектов решений, а также за голосование не в соответствии с полученными указаниями.

Согласно трудовому законодательству, работник обязан возместить работодателю причиненный ущерб в случае уменьшения наличного имущества работодателя или ухудшения состояния такого имущества. Материальная ответственность работника, как правило, ограничивается размерами его среднего месячного заработка (ст. 238 ТК РФ). Полная материальная ответственность возникает, например, в случаях умышленного причинения ущерба, причинения ущерба в результате административного проступка или преступных действий работника (ст. 242, 243 ТК РФ).

К представителям государства в акционерных обществах предъявляются объективные требования. Так, основанием для рассмотрения вопроса о назначении лица в качестве управляющего и заключения с ним договора о представлении интересов государства в органах управления акционерных обществ является аттестат управляющего, т.е. представителями государства могут быть только подготовленные специалисты.

Для получения аттестата управляющего лицу необходимо овладеть знаниями в таких областях, как основы менеджмента, финансового аудита и планирования; основами работы с ценными бумагами и т.п.

Ряд исследователей полагают, что гарантией надлежащего исполнения поверенным своих обязанностей может служить высокая оплата его труда, зависящая от эффективности исполнения им функций управления и соединенная с полной материальной ответственностью и регулярным декларированием собственных доходов и доходов своих близких родственников.

Увязывание дохода представителя государства с доходом общества не может служить гарантией от злоупотреблений данного представителя, так как в данном случае будет идти речь о том, что чиновник извлекает выгоду из управления государственным имуществом. Очевидно, что государство не может выплачивать такому чиновнику значительные суммы от дохода общества, так как это ставит данного чиновника в неравное положение с другими государственными служащими.

Заслуживает внимания подход к выбору представителя субъекта федерации в акционерном обществе, высокие требования к нему: гражданин не может быть назначен представителем, если он имеет непогашенную или неснятую судимость за совершенное преступление; состоит в близком родстве или свойстве с лицом, выполняющим управленческие функции в данном обществе, или с другим представителем в случае назначения их в один и тот же орган управления общества; одновременно участвует в деятельности органа управления данного общества от своего имени или от имени других участников общества; уже назначен представителем более чем в два хозяйственных общества.

Проведя анализ норм, регламентирующих деятельность представителя государства в акционерных обществах, необходимо отметить, что наиболее эффективным способом контроля за деятельностью представителей государства является, как это ни странно, не государственный контроль, а контроль акционеров общества.

Общество, в лице Генерального директора, может:

- умышленно занижать прибыль общества, что ведет к уменьшению размера дивидендов;

- недвижимое имущество общества сдавать в аренду по заниженной цене, размещать на своих площадях третьих лиц без установленных законом оснований;

- приобретать непрофильные активы (что также уменьшает прибыль общества и размер дивидендов);

- отчуждать наиболее ликвидные активы в пользу лиц, дружественных генеральному директору;

- заключать контракты, связанные с производственной деятельностью, по цене ниже рыночной, на невыгодных условиях (выгодных для генерального директора);

- принимать на себя заведомо невыполнимые, ненужные, кабальные обязательства по договору поручительства, залогу с последующим банкротством общества в интересах кредиторов, дружественных генеральному директору и т.п.

В случае, когда государство является основным акционером, можно и нужно своевременно информировать государство о нарушениях, допускаемых руководством общества при ведении хозяйственной деятельности.

Руководитель профильного министерства (ведомства, агентства), в ведении которого находятся вопросы, связанные с участием государства в акционером обществе, не может игнорировать информацию о нарушениях, допускаемых руководством общества, так как в противном случае встает вопрос о его личной дисциплинарной ответственности как должностного лица в лучшем случае (в худшем - об уголовной).

Располагая информацией о нарушениях в деятельности общества, необходимо представлять ее как в профильное министерство, так и в:

- Федеральную службу по финансовым рынкам (для решения вопроса о привлечении к административной ответственности за нарушения законодательства, связанного с оборотом ценных бумаг);

- налоговый орган (по вопросу представления недостоверной отчетности и т.п.);

- правоохранительные органы - в отдел по борьбе с экономическими преступлениями (злоупотребление должностным положением, ст. 201 УК РФ и т.п.).

Акционер может обратиться в арбитражный суд с заявлениями о признании недействительными решений органов управления общества, сделок, привлекая при этом в качестве третьего лица государство как владельца контрольного пакета акций (в рамках рассмотрения данного дела государство будет вынуждено определиться со своей позицией по отношению к оспариваемым решениям и сделкам).

Согласно ст. 71 Закона об АО члены совета директоров общества, Генеральный директор общества, члены коллегиального органа (правления) должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права разумно и несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием). Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1% акций, вправе обратиться в суд с иском к члену совета директоров, Генеральному директору, члену правления о возмещении убытков, причиненных обществу.

Представители государства в совете директоров открытого общества несут ответственность наряду с другими членами совета директоров открытого общества.

Таким образом, в случае если государство, в лице своего полномочного представителя в совете директоров, информировано о противоправной деятельности руководства общества, причиняющей убытки обществу и т.п., однако никаких действий по пресечению данного противоправного поведения предпринято не было, акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с такого представителя государства убытков, причиненных обществу. Представляет целесообразным привлечение по таким делам в качестве третьего лица государства в лице уполномоченного органа, для того чтобы владелец контрольного пакета акций определил свою позицию по отношению к заявленному требованию о возмещении убытков.

Кроме того, миноритарный акционер должен эффективно использовать свое право на участие в собрании акционеров общества. На данном собрании акционер, располагающий информацией о недобросовестном, халатном отношении к своим обязанностям руководителя общества (назначенного государством), вправе и должен выступить со своим мнением по поводу данной деятельности, дав ей соответствующую оценку и предложив не признавать итоги работы общества за год удовлетворительными.

В соответствии со ст. 53 Закона об АО акционер, владеющий 2% акций, вправе внести вопросы в повестку и выдвинуть кандидатов в совет директоров, коллегиальный орган, ревизионную комиссию, счетную комиссию, кандидата на должность единоличного исполнительного органа, а также вносить формулировки в решения по предлагаемым вопросам.

Представляется, что при неудовлетворительной деятельности генерального директора, правления общества, акционер должен предложить представителю государства обсудить вопрос о снятии с должности такого директора, представив свою кандидатуру.

Наибольшими правами в данном вопросе располагает акционер, владеющий 10% акций, так как он вправе инициировать собрание акционеров, в частности, по вопросу переизбрания генерального директора.

Для того чтобы располагать информацией о деятельности общества, акционер должен эффективно использовать свое право на получение информации, предусмотренное ст. 89, 90, 91 Закона об АО. Акционер вправе получить от общества в течение семи дней копии документов, подтверждающих права общества на имущество, находящееся на балансе, внутренние документы, годовые отчеты, документы бухгалтерской отчетности, протоколы общих собраний заседаний совета директоров, ревизионной комиссии, отчеты независимых оценщиков, списки аффилированных лиц, заключения ревизионной комиссии, аудитора общества, проспекты эмиссии, ежеквартальные отчеты и др. документы.

Акционеры, владеющие не менее 25% акций, вправе получить копии документов бухгалтерского учета и протоколы заседаний правления.

Представляется, что в обществах, в которых государство владеет контрольным пакетом акций, достаточное число акционеров - работники предприятий. Естественно, что, не желая конфликтовать с руководством предприятия, данные акционеры, как правило, не запрашивают вышеуказанную информацию (документы) о деятельности общества. В то же время данные лица (особенно из числа администрации предприятия) обладают так называемой инсайдеровской информацией, которая крайне полезна при оценке эффективности управления акционерным обществом.

Миноритарный акционер вправе выбрать способ защиты своих прав: осуществить продажу своих акций стороннему лицу, а в последующем от его имени предпринимать действия, направленные на осуществление эффективного контроля за управлением обществом в лице Генерального директора, назначенного государством.

О том, насколько представитель государства в акционерном обществе грамотно распоряжается своими полномочиями, свидетельствует немногочисленная арбитражная практика по данному вопросу.