11. Основные формулы прикрепления.

Применение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того гос-ва, которое компетентно регулировать конкретное трансграничное частноправовое отношение, указанное в объеме этой нормы. Каждое гос-воо создает свое коллизионное право, исходя из своих интересов, из особенностей своего исторического, национального, культурного развития и т. д. Однако, сколь бы не были многочисленны и разнообразны коллизионные привязки, которые используются гос-вами единолично при построении своей национальной системы коллизионного права или совместно в процессе м/ународно-правовой унификации коллизионных норм, все они строятся на некоторых одинаковых правилах, сложившихся в течение многовековой практики развития коллизионного права разных гос-во и взаимных влияний. Формулы прикрепления - это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

I. Личный закон (lex personalis) - наиболее распространенная формула прикрепления применяемая для разрешения коллизий законов разных гос-во. Существует два варианта личного закона: национальный закон или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae) - означает применение права того гос-ва, гражданином которого является участник частноправового отношения; и закон места жительства (lex domicilii) -означает применение права того гос-ва, на территории которого участник частноправового отношения проживает. Личный закон - это закон физ. лиц и поэтому используется прежде всего для определения правового положения физ. лиц - субъектов частноправовых отношений: право- и дееспособ-ти, личных прав (права на имя, места жительства, на честь и т. п.). Широко применяется личный закон в сфере семейно-брачных и наследственных отношений, в частности по поводу движимого имущества.

Разграничение м/у сферами применения закона гражданства и закона местожительства является преимущественно территориальным: исторически сложилось, что одни страны для регулирования перечисленных вопросов используют личный закон в форме закона гражданства; другие - в форме закона места жительства. Считается, что в европейских странах, за исключением Норвегии, Дании, Исландии, в ряде латиноамериканских (Куба, Коста-Рика, Панама и др.) и арабских стран (Алжир, Египет и др.) действует коллизионный принцип гражданства. Напротив, в странах «общего права» (Великобритания, США, Канада, Индия и др.) действует принцип закона места жительства. Сюда же относятся и некоторые латиноамериканские страны (Аргентина, Бразилия и др.) и три указанные выше европейские страны. Наряду с этим существуют страны, в которых действует «смешанная система» личного закона, то есть применяются оба его варианта. К ним относятся, в частности, Австрия, Швейцария, Венгрия, Мексика, Венесуэла и др.

Т.о., переход к смешанной системе личного закона является характерной чертой современного развития м/ународного частного права, что повышает его эффективность.

2. Закон юр. лица (lex societatis) - формула прикрепления широко используемая при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного юр. лица. Она предусматривает применение права того гос-ва, которому принадлежит юр. лицо. Так как его принадлежность гос-воу выражается в термине «национальность» юр. лица, то данная формула иногда звучит как «закон национальности юр. лица».

Право различных гос-во неодинаково решает вопросы о том, в каких случаях объединения, вступающие в гражданско-правовые отношения, являются юр.и лицами, каков объем их правоспособ-ти, каковы пределы полномочий и ответственности должностных лиц и органов юр. лиц и т. д. Поэтому, когда в гражданско-правовые отношения вступают иностр-ые юр. лица, нужно выбрать право гос-ва, которое будет компетентно ответить на все эти и другие подобные вопросы. „

Мировая практика единодушно обращается в таких случаях к праву гос-ва, которому юр. лицо принадлежит. Последнее образует личный статут юр. лица, обладающий экстерриториальностью: он следует за юр. лицом независимо от того, где оно осуществляет свою деятельность. Другое дело, что в праве разных гос-во по-разному определяется гос-военная принадлежность (национальностъ) юр. лиц. Как правило используются два критерия: оседлости (в разном толковании) и инкорпорации. Критерий инкорпорации используется в росс-ом м/ународном частном праве (подробнее об этом будет рассмотрено в главе о юр. лицах).

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae) - одна из первых формул прикрепления сложившихся в практике м/ународного частного права. Она означает применение права того гос-ва, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Если сущность этой формулы прикрепления не изменилась с древних времен (правда., менялось юридико-философское обоснование ее применения), то сфера ее применения серьезно изменилась. Когда-то закон места, нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.

В целом по этому закону практически во всем мире определяется правовое положение имущества, как движимого, так и недвижимого. В частности, он решает такие вопросы: может ли вещь быть объектом права собственности, юридическую квалификацию вещи (движимая или недвижимая, делимая или неделимая, отчуждаемая или неотчуждаемая и т. д.), порядок возникновения, изменения и прекращения права собственности и иных вещных прав, содержание вещных прав. Считается, что общепринятое применение закона места нахождения вещи к перечисленным вопросам обусловлено сложившимся м/ународно-правовым обычаем. Этот закон применяется даже тогда, когда он не зафиксирован в национальном законод-ве соответствующего гос-ва.

В конструкции закона места нахождения вещи «место нахождение вещи» понимается как реальная, физическая категория, то есть право того гос-ва, на территории которого вещь реально находится. Есть три исключения: 1) если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того гос-ва где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого гос-ва, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву того гос-ва, где соответствующие действия совершались, а не по праву того гос-ва, где вещь реально находится; 2) правовое положение вещей, занесенных в гос-военный реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр; 3) место нахождения вещи, находящейся в пути (res in transitu), постоянно меняется и поэтому для определения ее правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи, или закон места назначения (в России — закон места отправки, п. 3 ст. 164 Основ 1991 г.).

4. Закон, избранный сторонами гражд-ого правотн-ия (lex voluntaris) - означает применение права того гос-ва, которое выберут сами стороны - участники частного правотн-ия. Такой способ выбора права используется лишь в одной группе частных правоотношений - в договорных обязательствах. Хотя эта формула прикрепления возникла относительно недавно (конец XIX в.), она в настоящее время является общепризнанной. Как национальное коллизионное право, так и м/ународные договоры, исходят из того, что при решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств, решающей является воля сторон. Данная формула прикрепления, называемая еще «автономией воли», в росс-ом коллизионном праве выражена в ст. 166 Основ гражд-ого законод-ва.

5. Закон места совершения акта (lex loci actus) - формула прикрепления, означающая применение права того гос-ва, на территории которого совершен частноправовой акт (напр., составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т. д.). Это обобщенная формула прикрепления, и в таком виде она используется нечасто. Классическим случаем использования данной формулы в обобщенном виде является применение ее для разрешения коллизий законов, связанных с формой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения (locus regit formam actus). Частноправовой акт - это широкое понятие, охватывающее многообразные частноправовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет речь. Существует несколько, наиболее часто встречаемых вариантов закона места совершения акта.

5.1. Закон места совершения договора (lex loci contarctus) -наряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве, и означает применение права гос-ва, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров: купли-продажи, подряда, мены и пр. Несмотря на кажущуюся простоту закона места совершения договора, применяется он в м/ународной практике все реже. Дело в том, что с появлением и совершенствованием современных средств связи договоры все чаще заключаются м/у отсутствующими сторонами, путем переписки. В результате, договор потерял реальную, физическую связь с территорией какого-либо гос-ва..

Место заключения договора из физ., объективной категории превратилось в юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве разных гос-во. Напр., в англо-американском: праве используют так называемую концепцию «почтового ящика», согласно которой договор считается заключенным в том месте, откуда отправлен акцепт.

5.2. Закон места исполнения договора (lex loci solutionis) - означает применение права того гос-ва, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Как формула прикрепления закон места исполнения обязательства используется так же, как и предыдущая, для регулирования договорных частноправовых обязательств. В таком виде эта формула прикрепления сложилась и применялась в праве ФРГ. Обращается к этой привязке Закон о м/ународном частном праве и процессе, принятый Турцией в 1982 г. Его ст. 24 устанавливает, что если стороны не выбрали право, то применяется «право места исполнения, а при нескольких местах исполнения — право исполнения того действия, которое образует центр тяжести обязательственного правотн-ия...»

Чаще же всего закон места исполнения используется в более узкой трактовке — как закон места фактической сдачи товара или места совершения платежа для регламентации такого комплекса вопросов, как порядок сдачи товаров (форма сдаточно-лриемного акта, день и время дня, когда может состояться сдача-приемка и т. д.) и порядок осуществления платежа, в том числе форма и содержание соответствующих платежных документов (напр., п. 6 ст. 166 Основ 1991 г.).

5.3. Закон места совершения брака (lex loci celebrationis) - означает применение права того гос-ва, на территории которого заключен брак. Это очень распространенная формула прикрепления. Она используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака. Однако некоторые страны используют эту привязку более широко, I том числе для определения условий вступления в брак, действительности заключенного брака и др. Такой подход был характерен для росс-ого права. Однако Семейный кодекс РФ 1995 г отказался от тотального применения этой формулы прикрепления, оставив ее для применения главным образом форму брака

5.4. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi) -означает применение права того гос-ва, на территории которого был причинен вред. Используется эта привязка для выбора права, компетентного регламентировать обязательства; возникающие вследствие причиненного вреда (деликтные обязательства). Рост м/ународного туризма и м/ународных транспортных операций увеличивает число деликтных обязательств, осложненных иностр-ым элементом, что расширяв! сферу применения данной формулы прикрепления.

Принцип закона места причинения вреда выражен в абз. 1 ст. 167 Основ 1991 г., который устанавливает, что «права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, определяются по закону страны, где имело место действия или иное обязательство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда».

5.5. Наиболее распространенным, признанным вариантом закона места совершения акта является его применение для разрешения коллизий законов, связанных с формой гражданско-правового акта. Форма акта (сделки, договоры) определяется пс закону места его совершения (locus regit actum). Это правиле используется и в росс-ом м/ународном частном праве.

6. Закон страны продавца (lex venditoris) - означает применены* права того гос-ва, которому принадлежит продавец. Это относительно новая (нормативное закрепление получила во второй половине нашего века), но наиболее распространенная формула прикрепления, используемая для регулирования договорные обязательств. Он был положен в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве, применимом к м/ународной продаже товаров.

Принцип закона страны продавца, согласно которому к договору купли-продажи применяется право той стороны (продавца), чье обязательство составляет специфику этого договора, стал использоваться и для других частноправовых договоров. В результате сложилось широкое понимание «закона страны продавца» кале права того гос-ва, которому принадлежит сторона в договоре, чье обязательство составляет специфику, главное содержание этого договора. В таком широком понимании закон страны продавца закреплен во внутреннем праве разных гос-во, в том числе и в России.

Согласно абз. 2 ст. 166 Основ 1991 г. при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению права применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся: продавцом — в договоре купли-продажи (узкое значение); наймодателель — в договоре имущ-ого найма; хранителем - в договоре хранения и т. д. (всего 12 договоров), что свидетельствует о(5 использовании «закона страны продавца» в широком значении. Такой вывод подтверждается п. 5 ст. 166, который дополнительно указывает, что к неперечисленным договорам применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, «которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого* договора».

7. Закон наиболее тесной связи (Proper Law) — означает применение права того гос-ва, с которым данное правотн-ие наиболее тесно связано. Чаще всего, эта формула прикрепления применяется тогда же, когда и закон страны продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но иногда его используют в качестве общего под хода для регулирования всех частноправовых отношений с иностр-ым элементом. Примером такого подхода является Закон о м/ународном частном праве Австрии 1978 г., первый параграф которого устанавливает общее правило, заключающееся I том, что правотн-ия с иностр-ым элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.

Сложилась эта формула прикрепления в теории и практик* англо-американского м/ународного частного права и применялась для выбора права к договорным обязательствам, поэтому ее принято обозначать как Law of the Contract или Proper Law of the Contract. Несмотря на неопределенность содержание и серьезные трудности фактического применения (правопорядок устанавливается путем толкования договора и всех относящихся к нему обстоятельств, что ведет к субъективизму правоприменительных органов), данная формула прикрепления не только сохраняет, но и расширяет свои позиции в м/у народ ном частном праве. Обращается к нему и проект Третьей части ГК РФ (подробнее рассмотрено в главе «Внешнеэкономические сделки»).

8. Закон суда (lex fori) - формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того гос-ва, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже, третейском суде или в ином органе). Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемент в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является м/ународный граждански: процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальных правом (в порядке исключения суд может применить нор мы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или в м/ународном договоре). Однако сфере м/ународного гражд-ого процесса проблема выбора права отсутствует, поэтому закон суда здесь является не формулой прикрепления, а одним из принципов м/ународного гражд-ого процесса.

Как формула прикрепления закон суда находит свое применение в сфере любых видов частноправовых отношений и в это] качестве может подменить любую из существующих форму прикрепления. Так, выражением закона суда являются односторонние коллизионные нормы. Иногда закон суда в качеств формулы прикрепления используют м/ународные договор] об оказании правовой помощи. По некоторым видам частые правовых отношений договоры прежде всего устанавливаю правила подсудности (суды или иные правоприменительные органы какого гос-ва вправе рассматривать споры, вытекающие из таких правоотношений), а затем устанавливается общее правило о применении права гос-ва, органы которого рассматривают дело. Напр., согласно ст. 25 Договора м/у РФ и Эстонской республики о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 26 января 1993 г. по делам о признании безвестно отсутствующим и объявлении умершим или об установлении факта смерти компетентные учреждения Договаривающихся Сторон применяют законод-во своего гос-ва.

Закон суда для решения коллизионных вопросов получил распространение в м/ународных договорах по унификации морского частного права (напр., в Конвенции ООН о морской перевозке грузов - Гамбургские правила)\.

9. Закон места работы (lex loci laboris) - распространенная формула прикрепления, используемая для решения коллизий законов в сфере м/ународных трудовых правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложненных иностр-ым элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность (основным исключением из данного правила является форма трудового договора). Она закреплена в праве многих гос-во (напр., Албании, Австрии, Венгрии, Испании, Словакии, ФРГ, Чехии, Швейцарии), в ряде м/ународных договоров (напр., в Римской конвенции о праве, применяемом к договорным обязательствам, 1980 г.). Правда, в практике нет единодушия, что понимать под «местом работы», чаще всего под этим понимают «обычное место работы» (напр., п. 2-1 ст. 30 Вводного закона к Гражданскому уложению от 18 августа 1896 г. в ред. от 21 сентября 1994 г.).

В России закон места труда широко используется в м/ународных договорах по различным аспектам экономического, научного и культурного сотрудничества, или по привлечению и использованию иностранной рабочей силы2.

10. Закон флага (lex flagi) - означает право гос-ва, флаг которого несет судно. Применяется главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Так, в Кодексе торгового мореплавания РФ 1999 г. значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке. Законом гос-ва флага судна должны регулироваться: право собственности и другие вещные права на судно (ст. 415), правовое положение членов экипажа (ст. 416), права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне (ст. 417), пределы ответственности судовладельца (ст. 426) и др.

Перечень рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим - это наиболее типичные и обобщенные формулы, каждая из которых может проявляться в более конкретных вариантах.

Изложенное позволяет сделать общий вывод. Современные тенденции развития м/ународного частного права нашли отражение в особенностях развития коллизионных привязок, что подтверждается новыми кодификационными актами в европейских странах и м/ународными договорами, направленными на унификацию коллизионного права. Выделяется две современные особенности развития коллизионных привязок. Первая - стремление к отказу от жестких привязок, основанных на одном определенном критерии. Это не означает, что традиционные привязки, основанные на традиционных критериях, исчезают. Меняется их роль. Часто они используются в качестве дополнительных (субсидиарных) привязок (напр., закон места совершения договора). В качестве же главного способа выбора права используются гибкие правила, дающие возможность учесть все конкретные обстоятельства дела, напр., выбор права, с которым данное правотн-ие наиболее тесно связано (Proper Law).

Вторая особенность развития коллизионных привязок заключается в том, что для выбора права по одному вопросу используется не одна, а целая система взаимосвязанных привязок с целью обеспечить адекватное регулирование всего многообразия м/ународных частноправовых отношений. В результате возникают целые цепи из генеральной и дополнительных коллизионных привязок, связанных внутренним единством.