26. Иностр-ые инвестиции: понятие, правовое регулирование, статус инвестора, гарантии.

Иностр-ые инвестиции - это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юр. и физ. лицам одного гос-ва и находящиеся на территории другого гос-ва с целью извлечения прибыли.

Под неимущественными инвестициями следует понимать права на литературные и художественные произведения, в том числе звукозаписи; права на изобретения, промышленные образцы, топологии интегральных схем; а также специфические технологические сведения (ноу-хау), секреты производства, конфиденциальную коммерческую информацию, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования, то есть все то, что входит в понятие интеллектуальной собственности. Все остальные категории инвестиций относятся к имущественным инвестициям. Их характерным признаком является материальное выражение: финансы, материальные ценности, вещные права.

инвестиции можно разделить на прямые и косвенные (портфельные) инвестиции. Прямые инвестиции осуществляются в виде создания совместных предприятий и предприятий, на сто процентов принадлежащих иностранному инвестору. При такой форме инвестирования иностр-ые инвесторы «прямо и непосредственно» участвуют в управлении предприятием (компанией).

Косвенные инвестиции не предусматривают непосредственного участия в управлении предприятием (компанией), а предполагают получение иностр-ыми инвесторами дивидендов на акции и ценные бумаги, то есть на капитал, вложенный в эти предприятия в денежной форме.

Как показывает практика, самые значительные прямые инвестиции осуществляются в экономику ведущих развитых стран. Это связано прежде всего с хорошо отлаженным механизмом правовых гарантий иностр-ым инвестициям. Но эти страны характеризуются высоким уровнем конкуренции, поэтому более высокий потенциал получения прибыли у стран с развивающейся экономикой, хотя там выше риск для иностранного инвестора.

И наконец, в зависимости от источника финансирования иностр-ые инвестиции можно разделить на гос-военные^ которые осуществляются в виде кредитов и займов, предоставляемых гос-вами и м/ународными организациями (МБРР, МВФ, ЕБРР и др.) и частные, осуществляемые иностр-ыми юр.и и физ.и лицами. Объектом правового регулирования м/ународного частного права являются правовые отношения, возникающие в связи с частным иностр-ым инвестированием.

В структуре правового регулирования инвестиционных отношений можно выделить два уровня: 1) м/ународно-правовой, формирующийся путем заключения м/ународных договоров и 2) внутригос-военный, основу которого составляет национальное законод-во принимающего гос-ва.

М/ународно-правовое регулирование инвестиционных отношений осуществляется, как уже было сказано, путем заключения гос-вами и другими субъектами м/ународного права м/ународных договоров. По кругу участников такие м/ународные договоры можно разделить на три группы-это многосторонние м/ународные договоры, основной целью которых является защита иностр-ых инвестиций на межгос-военном уровне (напр.. Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров м/у гос-вами и иностр-ыми лицами 1965 г.; Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г.); региональные м/ународные договоры (напр., соглашения стран СНГ) и двусторонние соглашения (здесь можно говорить как о соглашениях м/у гос-вами по вопросам защиты иностр-ых инвестиций, устранению двойного налогообложения, так и соглашениях м/у гос-вами и м/ународными организациями - МБРР, ЕБРР, ЕС).

Конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров м/у гос-вами и иностр-ыми лицами была подписана в Вашингтоне 18 марта 1965 г. и вступила в силу 14 октября 1966 г.!. РФ не является участником Конвенции. В соответствии с Конвенцией при МБРР был создан М/ународный центр по разрешению инвестиционных споров м/у гос-вами с одной стороны и физ.и и юр.и лицами, выступающими в качестве иностр-ых инвесторов с другой. Инвестиционные споры разрешаются путем проведения примирительной процедуры (гл. III Конвенции) либо путем арбитражного производства (гл. IV).

Развитие новых форм экономического сотрудничества привело к созданию более действенного механизма защиты иностр-ых инвестиций - страхованию.

В сентябре 1985 г. в Сеуле была подписана Конвенция об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций. Конвенция вступила в силу 12 апреля 1988 гЛ Основная идея Конвенции - предоставить иностр-ым инвесторам финансовые гарантии от некоммерческих рисков путем страхования инвестиций. Цель всех видов страхования - стимулирование потока капитала в менее развитые страны путем снижения политического риска для определенного круга инвесторов в связи с финансированием ими отдельных проектов в развивающихся странах. Агентство в этих случаях выступает гарантом того, что обязательства перед инвестором будут соблюдаться.

Для достижения поставленных целей Агентство: а) предоставляет гарантии, включая сострахование и перестрахование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов (п. «а» ст. 2); б) проводит соответствующую дополнительную деятельность по оказанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны и м/у ними (п. «в» ст. 2); а также в) пользуется такими другими дополнительными полномочиями, которые могут потребоваться для выполнения поставленных целей (п. «с» ст. 2).

В зависимости от того, какие некоммерческие риски покрываются Агентством, можно выделить следующие виды страхования, упомянутые в Конвенции.

1. Перевод валюты. Этот вид страхования защищает инвестора от убытков, связанных с невозможностью инвестора конвертировать денежные средства в местной валюте (доходы, выплаченная сумма долга, проценты по долгу, капитал и другие платежи) для вывоза их из страны. По данному виду страхования инвестору гарантируется защита на случай задержек с получением конвертируемой валюты в связи с действием или бездействием правительства принимающего гос-ва; неблагоприятным изменением законов по обмену валют; ухудшением условий, влияющих на обмен и возможность вывоза иностранной валюты.

2. Экспроприация или аналогичные меры. Этот вид страхования защищает инвестора от «любых законодательных или административных действий или бездействий, исходящих от принимающего правительства, в результате которых владелец гарантии лишается права собственности на свои капиталовложения, контроля над ними, или существенного дохода от такого капиталовложения».

3. Война и гражданские беспорядки. Этот вид страхования защищает инвестора от повреждения, разрушения или исчезновения основных фондов в результате войны или гражд-их беспорядков. Этот риск включает в себя революции, восстания, гос-военные перевороты и другие аналогичные акты, которые не могут регулироваться Правит-ом принимающего гос-ва. При этом данное положение, по общему правилу, не должно касаться террористических актов, направленных непосредственно против владельца гарантий.

Помимо покрытия традиционных некоммерческих рисков Конвенция предусматривает покрытие риска нарушения договорного обязательства, взятого Правит-ом принимающего гос-ва по отношению к инвестору, или отказа от такого обязательства.

4. Нарушение условий договора (контракта). Данный вид страхования гарантирует инвестору защиту от потерь, связанных с нарушением условий или разрывом контракта со стороны правительства принимающего гос-ва. Компенсация предоставляется только в случаях, когда не существует органа, к которому инвестор мог бы обратиться с иском по договору (контракту) против правительства принимающего гос-ва; или обращению к такому органу препятствует неразумная задержка, как она определена в договоре о гарантии; или после вынесения окончательного решения в свою пользу иностранный инвестор не может добиться его осуществления. При наличии любого из трех условий Агентство выплачивает компенсацию.

Застраховать свои инвестиции может любой инвестор любой страны-члена, кроме той страны, в которую вкладываются средства (ст. 13). Однако из этого правила есть одно исключение. Право на получение гарантии может быть распространено на физ. лицо, которое является гражданином принимающей страны, или юр. лицо принимающей страны.

Иностр-ыми инвесторами, согласно ст. 2 Соглашения, являются юр. и физ. лица гос-во-участников, а также сами гос-ва-участники и расположенные в пределах их территории гос-военные и административно-территориальные образования. Включение в состав субъектов инвестиционной деятельности самих гос-во-участников позволяет сделать вывод о том, что Соглашение распространяется не только на частное иностр-ое инвестирование, но и на гос-военное.

Иностр-ым инвесторам Соглашение гарантирует выплату адекватной, быстрой и эффективной компенсации в случае национализации (ст. 7); беспрепятственный перевод в гос-ва-участники прибыли, полученной от инвестиционной деятельности (ст. 8); освобождение от взимания таможенных пошлин и налогов на имущество, ввозимое из других гос-во в качестве вклада в уставный капитал предприятия и предназначенное для собственного материального производства (ст. 15); право пользования землей, включая ее аренду, и иными природными ресурсами (ст. 20).

В развитие Соглашения о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности 28 марта 1997 г. в рамках СНГ принимается Конвенция о защите прав инвестора, которая определила правовые основы осуществления различных видов инвестиций и гарантии прав инвесторов на осуществление инвестиций и получаемые от них доходы2.

Согласно Конвенции для иностр-ых инвесторов устанавливается национальный режим (за исключением изъятий, которые определяются национальным законод-вом принимающего гос-ва). Инвесторам предоставляются гарантии от изменения законод-ва (ст. 5); защиты инвестиций от национализации (ст. 9); использования доходов (ст. 12). Инвесторам предоставляется право приобретать акции и иные ценные бумаги, в т. ч. и гос-военные (ст. 14); участвовать в приватизации (ст. 15); приобретать вещные права на земельные участки, природные ресурсы и недвижимое имущество в соответствии с законод-вом принимающего гос-ва (ст. 18); заключать концессионные договоры и соглашения о разделе продукции в отношении объектов, относящихся к монополии принимающего гос-ва (ст. 19).

Споры по осуществлению инвестиций в рамках указанной Конвенции могут рассматриваться судами или арбитражными судами стран-участников спора. Экономическим Судом СНГ и/или м/ународными судами или м/ународными арбитражными судами.

В целом Конвенция посвящена институту гарантий и может быть успешно использована в будущем в качестве основы для заключения двусторонних соглашений м/у гос-вами-участниками .

Наиболее гибким инструментом регулирования межгос-военных инвестиционных отношений являются соглашения о взаимном поощрении и взаимной защите иностр-ых капиталовложений.

В настоящее время на территории РФ действуют соглашения с иностр-ыми гос-вами, как заключенные СССР, так и Россией. Советский Союз подписал такие соглашения с Финляндией, Францией, Нидерландами, Канадой, Италией, Австрией и рядом других стран.

Постановлением Правительства РФ от 11 июля 1992 г. № 395 был одобрен типовой проект Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений. На основании этого типового проекта были заключены соглашения с Болгарией, Грецией, Данией, Кубой, Польшей, Румынией, Словакией и США. Соглашения обращают внимание на следующие моменты: установление режима для иностр-ых инвестиций; предоставление гарантий по защите интересов иностр-ых инвесторов; разрешение инвестиционных споров.

В соответствии с соглашениями капиталовложениям или доходам инвесторов каждой из сторон всегда предоставляется справедливый и равноправный режим в соответствии с принципами м/ународного права - режим наибольшего благоприятствования.

В случае нанесения ущерба капиталовложениям инвесторов на территории одной из сторон соглашения в результате войны, других вооруженных конфликтов; введения чрезвычайного положения или других чрезвычайных обстоятельств предусматривается компенсация убытков путем восстановления имущества, возмещения ущерба, компенсации. Предусматривается компенсация за такие действия принимающего гос-ва, как национализация или экспроприация, которые могут проводиться в общественных интересах в установленном законом порядке и которые не должны носить дискриминационный характер. При этом такие меры должны сопровождаться своевременной, достаточной и эффективной компенсацией. Инвестиционные споры м/у принимающим гос-воом и иностр-ым инвестором могут рассматриваться арбитражем.

Помимо двусторонних соглашений о защите иностр-ых капиталовложений инвестированию иностранного капитала в экономику принимающего гос-ва в значительной мере способствуют соглашения об избежании двойного налогообложения. Такие соглашения были заключены СССР с Великобританией, Канадой, Испанией, Кипром, Италией, Бельгией, Нидерландами, Данией, Норвегией, Францией, Финляндией, Швецией, Швейцарией, Австрией, Японией, ФРГ, Малайзией, Индией. Все эти соглашения являются действующими для РФ.

Аналогичные соглашения РФ заключила с США, Украиной, Словакией, Ирландией, Словенией, Югославией и Бельгией.

Эти соглашения призваны разделить налоговую юрисдикцию гос-во, согласовать наиболее важные в налоговых вопросах термины, установить круг доходов, облагаемых налогами в нескольких гос-вах, установить налоговый режим, приемлемый для обоих сторон и, наконец, определить порядок оказания взаимной помощи в вопросах налогообложения. Все это создает дополнительные гарантии для иностранного инвестирования.

Действующие м/ународные договоры создают единый механизм, направленный на защиту иностр-ых инвестиций и исходят из некоторых единых принципов правового регулирования инвестиционных отношений.

Инвестиционное законод-во принимающих стран, используя этот механизм и эти принципы, носит комплексный характер и, как правило, представлено специальными инвестиционными законами, законами в области валютного регулирования и валютного контроля, трудовым законод-вом, регулирующим отношения с иностр-ым элементом, и другими специальными законами.

Особенностью инвестиционного законод-ва является то, что оно не применяет коллизионный способ регулирования и его нормы прямо регулируют отношения м/у иностр-ым частным инвестором и гос-воом.

В принимающих гос-вах иностр-ым инвестициям может быть предоставлен национальный режим, режим наибольшего благоприятствования или привилегированный режим. При национальном режиме иностр-ые инвесторы осуществляют свою деятельность на тех же условиях, что и национальные инвесторы за некоторым исключением. При режиме наибольшего благоприятствования иностр-ым инвесторам предоставляются равные условия осуществления инвестиционной деятельности без предоставления каких-либо преимуществ некоторым из них. Привилегированный режим заключается в предоставлении некоторых льгот при ввозе сырья и оборудования, освобождении от таможенных пошлин и налогов и т. д. для иностр-ых инвесторов, осуществляющих свою деятельность в слаборазвитых отраслях экономики, труднодоступных регионах, географических центрах со слаборазвитой инфраструктурой и требующих крупных вложений капитала.

Принимающие гос-ва могут проводить мероприятия по ограничению иностр-ых капиталовложений, которые сводятся к следующему: 1) запрещение деятельности иностранного инвестора в определенных отраслях экономики; 2) установление особого гос-военного контроля за допуском иностранного инвестора к разработке недр и естественных богатств; 3) обязательное долевое участие гос-ва в создаваемых иностр-ым инвестором предприятиях; 4) установление специального фискального режима; 5) определение концессионной политики.

Гос-ва, проводящие активную политику привлечения иностр-ых инвестиций имеют и более развитое инвестиционное законод-во (КНР, Польша, Венгрия, Аргентина, Мексика и др.).

На проходившей в 1994 г. конференции ЮНКТАД по проблемам торговли и развития были опубликованы данные о м/ународном переплетении капиталов. В число 10 стран с развивающейся рыночной экономикой и являющихся самыми крупными объектами инвестирования ТНК, вошел Китай. На него пришлось 1/4 всех капиталовложений, на Сингапур и Мексику - по 1/8, на Аргентину и Малайзию - по 1/10. Остальная часть инвестиций распределилась м/у Таиландом, Индонезией, Бразилией и Нигерией.

Правовая база для иностранного инвестирования в РФ прежде всего представлена специальными законами: «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» 1991 г., «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г., «Об иностр-ых инвестициях» 1999 г. Кроме того имеются отдельные отраслевые законы, а также указы президента и постановления правительства.

Закон об иностр-ых инвестициях от 14 июля 1999 г. понимает под иностр-ыми инвестициями вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражд-их прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражд-их прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с ФЗ, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте РФ), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации (ст. 2).

Правовой режим иностр-ых инвестиций, а также деятельность иностр-ых инвесторов по их осуществлению, согласно ст. 4 Закона, не может быть менее благоприятен, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юр. лиц и граждан РФ лишь за некоторым исключением.

Изъятия ограничивающего характера для иностр-ых инвесторов могут быть установлены ФЗ только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности гос-ва.

Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностр-ых инвесторов могут быть установлены в интересах социально-экономического развития РФ. При этом виды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законод-вом РФ.

Закон предусматривает целый комплекс мер, представляющих собой гарантии капиталовложениям иностр-ых инвесторов. Перечень этих мер значительно расширился по сравнению с 1991 г., когда был принят первый российский закон об иностр-ых инвестициях. Среди них гарантии правовой защиты деятельности иностр-ых инвесторов на территории РФ; использования иностр-ым инвестором различных форм осуществления инвестиций на территории РФ; перехода прав и обязанностей иностранного инвестора другому лицу; компенсации при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностр-ыми инвестициями; защиты от неблагоприятного изменения законод-ва РФ; обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с инвестиционной деятельностью; использования на территории РФ и перевода за пределы РФ доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм; права на беспрепятственный вывоз за пределы РФ имущества и информации в документальной форме или в форме записи на электронных носителях, которые были первоначально ввезены на территорию РФ в качестве иностранной инвестиции; права на приобретение ценных бумаг; участия в приватизации; предоставление права на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество (ст. 5-15).

Закон 1999 г., так же, как и Закон 1991 г., предусматривает в исключительных случаях возможность национализации иностранной собственности с выплатой адекватной и своевременной компенсации. Рассмотрим данный вопрос несколько подробнее.

В собственном смысле слова термин «национализация» означает огос-воление, т. е, переход из частной собственности в собственность гос-ва земли, промышленных предприятий, банков, транспорта и т. д.

Право гос-во на национализацию было подтверждено Декларацией об установлении нового м/ународного экономического порядка 1974 г., Хартией экономических прав и обязанностей гос-во 1974 г. и целым рядом резолюций Генеральной Ассамблеи ООН. В настоящее время право это общепризнанно и не вызывает сомнений. Спорным остается лишь вопрос о выплате компенсации при национализации.