20. Личный закон и национальность юр. Лица.

Этот коллизионный принцип имеет экстерриториальный характер. В отношении юр. лиц всегда возникают вопросы их личного статуса и их правоотношений с другими лицами. Эти категории вопросов взаимосвязаны, так как именно от статуса лица зависит, в какие правотн-ия и с кем оно может вступать.

Однако эта взаимосвязь не исключает и самостоятельности указанных категорий, необходимости их отдельного рассмотрения в аспекте коллизионного регулирования. Каждое из правоотношений, в которое вступает юр. лицо (отдельные виды договоров), имеет самостоятельную коллизионную привязку. Одновременно все вопросы статуса юр. лица (является ли организация

юр. лицом; объем ее правоспособ-ти; порядок возникновения и прекращения деятельности; порядок ликвидации и судьба ликвидационного остатка имущества) имеют общую коллизионную привязку, общий личный статут. Положение о том, что каждое юр. лицо обладает личным статутом, имеющим экстерриториальное действие и подлежащим признанию за рубежом, считается общепризнанным в доктрине и практике м/ународного частного права. Это положение основано на м/ународном обычае. По идее, личный статут юр. лица должен отражать его гос-военную принадлежность, национальность, но именно определение гос-военной принадлежности юр. лиц в современных условиях представляет собой огромную трудность.

В настоящее время компания может быть зарегистрирована в одном гос-вое, контролироваться с территории другого гос-ва, иметь административный центр (правление) в третьем, вести хозяйственную деятельность в четвертом, а акционерами данной компании могут быть граждане самых различных гос-во. Ни в теории м/ународного частного права, ни в законод-ве разных гос-во нет единой позиции, по какому признаку в подобной ситуации следует определять национальность юр. лица.

В современном м/ународном частном праве существуют четыре варианта определения личного закона юр. лиц.

Теория инкорпорации — личным законом юр. лица считается право того гос-ва, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано). Такая трактовка закреплена в праве Великобритании, России, Китая, Чехии, Индии, Кипра, США.

Теория оседлости — юр. лицо принадлежит тому гос-воу, на чьей территории находится его административный центр (правление, штаб-квартира). Данная трактовка свойственна праву большинства гос-во Европы (Франция, ФРГ, Испания, Бельгия, Швейцария, Польша, Украина). До недавнего времени критерий оседлости безусловно применялся при определении статуса юр. лица для м/ународных организаций.

На многостороннем м/ународном уровне была предпринята попытка добиться синтеза теории инкорпорации и теории оседлости: Гаагская конвенция «О признании прав юр. лица за иностр-ыми компаниями, ассоциациями, учреждениями» 1956 г. исходит из того, что национальность юр. лица определяется по месту, где оно зарегистрировано и где по уставу находится его правление. Законод-во многих европейских стран восприняло это положение — основным критерием определения национальности юр. лиц в праве стран континентальной Европы выступает теория оседлости, субсидиарным — теория инкорпорации.

Теория эффективного (основного) места деятельности — юр. лицо имеет национальность того гос-ва, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (законод-во Египта, Сирии, Алжира, многих других развивающихся гос-во). Критерий эффективного места деятельности оптимален для определения национальной принадлежности офшорных компаний.

Теория контроля — юр. лицо имеет национальность того гос-ва, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (прежде всего, посредством финансирования). Эта теория закреплена в законод-ве подавляющего большинства развивающихся стран и в м/ународном праве (Вашингтонская конвенция о порядке разрешения инвестиционных споров м/у гос-воом и иностр-ыми лицами 1965 г., Договор 1994 г. к Энергетической хартии). Теория контроля — наилучший критерий для установления действительной национальности транснациональных корпораций.

В законод-ве большинства гос-во для определения личного закона юр. лиц применяется сочетание различных критериев (Великобритания и США — теории инкорпорации и контроля, Индия — инкорпорации и эффективного места деятельности, Венгрия — инкорпорации и оседлости). Личный закон компании определяет ее личный статут (правосубъектность компании).

В росс-ом праве понятие личного статута юр. лица дано в п. 2 ст. 1202 ГК РФ. Россия — одна из немногих стран мира, в чьем праве установлен только один критерий определения личного закона юр. лица — критерий инкорпорации.

В эпоху усложнения структуры юр. лиц, их интернационализации, развития компаний м/ународного бизнеса, транснациональных корпораций, офшорных компаний подобная норма росс-ого права приводит к серьезным негативным последствиям. Возникает практически неразрешимая проблема контроля и налогообложения офшорных компаний, учрежденных российскими лицами для осуществления деятельности на территории РФ, но зарегистрированных в других гос-вах; контроля за деятельностью транснациональных корпораций на территории РФ.