7.1. Понятие, содержание и формы иностранных инвестиций

Инвестиции — капитал, вложенный в производство, т. е. стоимость, возрастающая благодаря своему функционированию в системе, обеспечивающей использование живого труда. Таким образом, инвестиционными являются всякие сделки, не направленные на потребление.

Законодательное определение понятия иностранных инвестиций имеет чрезвычайно большое значение, поскольку оно очерчивает круг лиц и отношений, которые регулируются соответствующими правовыми нормами. Как правило, в разных странах объем этого понятия устанавливается законодателем в соответствии с проводимой им инвестиционной политикой.

По мнению А. Г. Богатырева, «иностранные инвестиции являются иностранным капиталом — собственностью в различных видах и формах, вывезенным из одного государства и вложенным в предприятие или дело на территории другого государства»⁵³. Однако, на наш взгляд, было бы неправильным сводить инвестиционные отношения только к отношениям собственности. Вопрос о собственности не имеет решающего значения для определения инвестиций. Известно, например, что права требования, имеющие денежную оценку, различные виды «интеллектуальной собственности», не образуют у их обладателей собственности в материальном смысле, но могут входить в состав инвестиций. Инвестирование может осуществляться в различных формах, не требующих вложения собственности: страхование, лицензионные договоры и др. В случае, если инвестирование осуществляется в виде трудового участия в творческой деятельности, отношений собственности вообще может не возникнуть.

Инвестор необязательно являет собой предпринимателя (например, физическое лицо, получающее дивиденд по ценной бумаге). Кроме того, иностранное инвестирование может составлять лишь отдельный и во многом абстрактный момент предпринимательской деятельности и само по себе такой деятельности не образовывать (например, покупка товара за рубежом для перепродажи внутри страны). Поэтому неправильным представляется и широко распространенное утверждение о существовании инвестиций только в двух формах — ссудной и предпринимательской (если под последней понимать только прямые и портфельные инвестиции).

В том случае, когда сделка связана с оказанием услуг, не требующих вложения капитала для своего осуществления и приносящих потребительский доход, или с продажей товара, приобретенного за счет потребительского дохода, ее нельзя считать инвестиционной. С нашей точки зрения, инвестиционной является только сделка, предполагающая участие инвестора в будущей прибыли своего контрагента или обязанного перед ним третьего лица.

Важно еще отметить, что инвестиционной является сделка, в которой по крайней мере одна сторона осуществляет деятельность, обремененную предпринимательским риском. Именно поэтому, например, договор банковского вклада не может быть, как правило, признан инвестиционным договором. Условия банковского вклада отличаются от участия, скажем, в уставном капитале ООО тем, что в последнем случае лицо несет риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах своего вклада в уставный капитал. Такой же статус получает инвестор, передающий заем юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией.

Исходя из изложенного выше, иностранные инвестиции можно определить как все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вывезенных с территории одного государства и вложенных на территории другого, для ведения в последнем на свой риск предпринимательской или иной деятельности в целях получения дохода или иного социального эффекта от использования вложенных ценностей. На наш взгляд, такое определение позволяет отличить инвестиционные сделки от потребительских в пределах одного государства.

Закон об иностранных инвестициях в ст. 2 определяет иностранные инвестиции как «вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности, на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте или в валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации». Внимательно проанализировав это определение, нетрудно заметить, что оно, в силу изложенных выше соображений, не является, к сожалению, полным и не охватывает все особенности и разновидности иностранной инвестиционной деятельности.

В этом смысле, по нашему мнению, гораздо более соответствует действительности определение инвестиций, содержащееся в ст. 1 Федерального закона «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 г. (далее — Закон об инвестиционной деятельности). В соответствии с этим Законом под инвестициями следует понимать «денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта».

В доктрине и практике МЧП обычно различают две формы инвестирования:

• ссудная форма — ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов;

• предпринимательская форма — предпринимательский капитал в виде прямых и портфельных инвестиций.

Для прямых инвестиций характерно активное участие инвестора в управлении объектом, в который вложен его капитал. Именно прямые инвестиции ассоциируются с созданием и функционированием за рубежом совместных компаний и предприятий со 100%-ным иностранным капиталом. Через вывоз прямых инвестиций инвестор может либо учредить за рубежом новую фирму (самостоятельно или совместно с местным партнером), либо купить существенную долю (обычно не менее 10%) в уже действующем за рубежом предприятии или полностью поглотить его. За рубежом подобные предпринимательские структуры обычно имеют статус зарубежных филиалов родительских компаний (дочерние или ассоциированные компании), в отличие от России, где под филиалами понимают то, что на Западе называют отделениями.

Портфельные инвестиции такого контроля обычно не дают и бывают, как правило, представлены отдельными акциями или их небольшими пакетами, облигациями и другими ценными долгосрочными бумагами. Таким образом, осуществление портфельных инвестиций ограничивается чаще всего покупкой незначительного количества ценных бумаг предприятий, банков и других участников инвестиционного процесса.

В некоторых случаях, как это было уже подчеркнуто выше, вложение и функционирование капитала на территории иностранного государства может выходить за рамки указанных форм (например, приобретение частным лицом ценных бумаг, владение которыми тем не менее не позволяет ему участвовать в управлении предприятием). В связи с этим будет, наверное, правомерным ставить вопрос о наличии в международной деловой практике третьей непредпринимательской формы инвестирования.