§ 2. Реэкспорт

Статья 239. Содержание таможенного режима

Реэкспорт - таможенный режим, при котором товары, ранее ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации, вывозятся с этой территории без уплаты или с возвратом уплаченных сумм ввозных таможенных пошлин, налогов и без применения к товарам запретов и ограничений экономического характера, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.

Комментарий к статье 239

Таможенный режим реэкспорта представляет собой завершающую процедуру, заключающуюся в обратном вывозе <*> ранее ввезенных товаров. Необходимость в этом может возникнуть при обнаружении несоответствия импортируемых товаров условиям внешнеторгового контракта, для завершения таможенного режима таможенного склада и в других случаях, предусмотренных ТК РФ.

--------------------------------

<*> Обратный вывоз подразумевает возможность реэкспорта товаров не только в страну, из которой они были ранее вывезены, но и в любую иную страну.

Следует отметить, что в международных моделях данная процедура не имеет статуса таможенного режима. Так, Киотская конвенция определяет условия обратного вывоза товаров в стандартном правиле 4.19, включенном в главу 4 "Пошлины и налоги" Генерального приложения. ТК ЕС также посвящает реэкспорту лишь одну статью наряду с такими операциями, как уничтожение и отказ в пользу государства (ст. 182), выводя его за рамки таможенных процедур <*>. Однако экономическое содержание реэкспорта, а также последствия его использования, определяющие правовой статус товаров, позволяют отнести его к категории "таможенный режим", определение которой дано в подп. 22 п. 1 ст. 11 ТК РФ. Так, при помещении товаров под реэкспорт:

--------------------------------

<*> Согласно ст. 4 ТК ЕС к таможенным процедурам отнесены: выпуск для свободного обращения, транзит, таможенный склад, внутренняя переработка, переработка под таможенным контролем, временный ввоз, внешняя переработка и экспорт. Реэкспорт, уничтожение и отказ в пользу государства, являющиеся таможенными режимами по российскому законодательству, отнесены к так называемому одобренному таможней обращению или использованию товаров (customs-approved treatment or use of goods).

1) ввозные таможенные пошлины и налоги не уплачиваются, а если они уже были уплачены, при реэкспорте товаров возможен возврат этих платежей (об условиях возврата ввозных таможенных пошлин и налогов см. комментарий к ст. 241 и 242 ТК РФ);

2) к реэкспортируемым товарам не применяются запреты и ограничения экономического характера, установленные в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании внешнеторговой деятельности. Согласно ст. 158 ТК РФ соблюдение запретов и ограничений неэкономического характера не зависит от заявляемого в отношении товаров таможенного режима. В соответствии со ст. 19 Федерального закона от 13 октября 1995 г. N 157-ФЗ "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" <*> применение таких запретов и ограничений может быть обусловлено соображениями общественной морали, необходимостью обеспечения общественного порядка, безопасности и обороноспособности государства, охраны жизни и здоровья людей, животных или растений, охраны национального достояния, имеющего художественную, историческую или археологическую ценность. Таким образом, неприменение запретов и ограничений экономического характера не освобождает реэкспортируемые товары от соблюдения разрешительного порядка перемещения через таможенную границу, если речь идет об оружии, взрывчатых веществах и т.п.

--------------------------------

<*> СЗ РФ. 1995. N 42. Ст. 3923.

Проводя сравнительный анализ с международной практикой, следует отметить, что ТК ЕС предусматривает применение при реэкспорте товаров мер экономической политики в тех случаях, когда это приемлемо. Тем самым странам - участницам Евросоюза предоставлено право на установление случаев применения указанных мер в отношении реэкспортируемых товаров. Аналогичная норма содержалась и в ч. 3 ст. 101 ТК РФ 1993 г., наделявшей Правительство РФ правом устанавливать меры экономической политики при вывозе реэкспортируемых товаров. Новый ТК РФ такой оговорки не содержит.

Что же касается правового статуса, то согласно ст. 151 ТК РФ товары, помещаемые под таможенный режим реэкспорта, приобретают статус условно выпущенных, что связано с определенными ст. 122 ТК РФ требованиями и ограничениями: товары должны быть вывезены с таможенной территории РФ в том же количестве и состоянии, в котором они находились в момент помещения под таможенный режим, за исключением изменений естественного характера. Однако это предписание не может быть отнесено к требованиям и ограничениям таможенного режима реэкспорта (см. комментарий к ст. 240 ТК РФ).

Приобретение товарами при их помещении под реэкспорт статуса условно выпущенных дает таможенному органу, производящему таможенное оформление, право требовать предоставления обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов, если существует вероятность невыполнения декларантом приведенных выше предписаний по фактическому вывозу (ст. 337 ТК РФ). Ранее в соответствии с распоряжением ГТК России от 24 марта 1998 г. N 01-14/327 "О таможенном оформлении товаров в соответствии с таможенным режимом реэкспорта" <*> такое требование было обязательным. Реэкспорт товаров допускался только в случае обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов, причем исключительно путем внесения причитающихся сумм на депозит таможни, в которой должно было производиться таможенное оформление товаров. При этом под причитающимися суммами в данном случае понималась величина, равная сумме таможенных пошлин и налогов, подлежащей уплате в случае выпуска предполагаемых к реэкспорту товаров для свободного обращения. ТК РФ не содержит прямой нормы, устанавливающей, какие именно таможенные платежи (ввозные или вывозные) должны браться за основу при определении размера обеспечения в случае реэкспорта товаров (ст. 338 ТК РФ). Однако поскольку реэкспорт предусматривает льготы по ввозным таможенным пошлинам, налогам, несоблюдение условий предоставления которых наносит экономический ущерб интересам государства и влечет нарушение конкурентной среды на внутреннем рынке, приведенная в указанном распоряжении ГТК России позиция представляется правильной, и размер обеспечения должен определяться исходя из указанных сумм.

--------------------------------

<*> Таможенные ведомости. 1998. N 5. Минюстом России отказано в государственной регистрации этого распоряжения (письмо от 15 декабря 1998 г. N 8409-ВЭ), и Приказом ГТК России от 16 декабря 2002 г. N 1371 (Таможенный вестник. 2003. N 1) оно отменено.

Следует дополнить, что реэкспортируемые товары утрачивают статус условно выпущенных вместе со статусом товаров, находящихся под таможенным контролем, а в случае реэкспорта товаров, находящихся в свободном обращении на таможенной территории РФ, - и статусом российских товаров в момент фактического вывоза с таможенной территории РФ (подп. 2 п. 1 ст. 11 и ст. 360 ТК РФ). Вывоз товаров в соответствии с таможенным режимом реэкспорта, так же как при экспорте, является окончательным и не предусматривает обязанности лица в дальнейшем осуществить их обратный ввоз.

Устанавливая общий разрешительный порядок помещения товаров под таможенный режим (ст. 157), ТК РФ не предусматривает необходимость получения предварительного разрешения на использование таможенного режима реэкспорта. Ранее на основании ч. 2 ст. 100 прежнего Кодекса данное требование было установлено распоряжением ГТК России от 23 июля 1999 г. N 01-14/888 "О таможенном оформлении товаров в соответствии с таможенным режимом реэкспорта" <*>, в соответствии с которым право принятия такого решения было закреплено за ГТК России. В силу п. 2 ст. 402 настоящего Кодекса ГТК России также вправе установить, что выполнение этой функции может осуществляться только им самим. Однако принимая во внимание сроки выпуска товаров (ст. 152 ТК РФ), в пределах которых должно быть выдано такое разрешение, и поскольку иных сроков по отношению к реэкспорту законодатель не установил, представляется маловероятным поднятие уровня выдачи разрешения на реэкспорт товаров выше таможни.

--------------------------------

<*> Таможенные ведомости. 1999. N 12.

Статья 240. Условия помещения товаров под таможенный режим

1. Под таможенный режим реэкспорта помещаются иностранные товары, в том числе ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации с нарушением установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственном регулировании внешнеторговой деятельности запретов на ввоз (пункт 1 статьи 13).

Товары, выпущенные для свободного обращения, могут быть помещены под таможенный режим реэкспорта с соблюдением условий, предусмотренных статьей 242 настоящего Кодекса.

2. Под таможенный режим реэкспорта могут быть помещены товары, ранее помещенные под другой таможенный режим, в целях завершения действия такого таможенного режима в порядке, установленном настоящим Кодексом.

3. Федеральными законами, иными правовыми актами Российской Федерации и (или) международными договорами Российской Федерации могут быть установлены дополнительные условия помещения товаров под таможенный режим реэкспорта.

Комментарий к статье 240

Функционально таможенный режим реэкспорта предназначен для установления возможности обратного вывоза ранее ввезенных товаров с наименьшими затратами для заинтересованного лица. В отличие от ст. 100 ТК РФ 1993 г. комментируемая статья предусматривает помещение под такой режим не только иностранных, но и российских товаров, которые приобрели этот статус после ввоза и выпуска для свободного обращения на таможенной территории РФ (подп. 2 п. 1 ст. 11 ТК РФ). Вместе с тем использование этой возможности зависит от ряда обстоятельств (см. комментарий к ст. 242 ТК РФ).

Условия помещения под таможенный режим реэкспорта иностранных товаров также изменились. Прежний Кодекс предусматривал два возможных варианта использования этого режима:

- при ввозе товаров на таможенную территорию непосредственно и исключительно в целях их последующего реэкспорта;

- при обратном вывозе товаров, ранее помещенных под иные таможенные режимы, предусматривающие нахождение иностранных товаров на таможенной территории РФ.

ТК РФ в отличие от ч. 1 ст. 101 прежнего Кодекса не предусматривает возможность нахождения иностранных товаров на таможенной территории РФ в течение какого-либо продолжительного периода времени (прежде - шесть месяцев) при их непосредственном помещении под таможенный режим реэкспорта. Причиной этого явилась неясность их статуса и правовых последствий использования в течение указанного периода времени: по сравнению с режимами временного ввоза и таможенного склада условия реэкспорта не предусматривали каких-либо ограничений по пользованию и распоряжению на территории РФ иностранными товарами, в отношении которых не уплачены таможенные пошлины и налоги, а также не применяются меры экономической политики. Вместе с тем возможность непосредственного помещения иностранных товаров под таможенный режим реэкспорта предусмотрена новой редакцией ТК РФ. Так, согласно п. 1 комментируемой статьи товары, ввезенные на таможенную территорию РФ с нарушением установленных запретов на ввоз, могут быть реэкспортированы. В этом случае с учетом предельного трехдневного срока, установленного п. 1 ст. 13 ТК РФ для временного хранения таких товаров, они могут быть заявлены непосредственно и исключительно под таможенный режим реэкспорта <*>.

--------------------------------

<*> После истечения указанного срока товары, запрещенные к ввозу на таможенную территорию РФ, подлежат распоряжению таможенными органами в соответствии с главой 41 ТК РФ.

Однако ТК РФ не содержит прямой нормы прежнего Кодекса о неприменении в этом случае ввозных таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, непосредственно помещенных под реэкспорт. Согласно ст. 241 ТК РФ вопрос освобождения от уплаты ввозных таможенных пошлин и налогов ориентирован только на условия таможенного режима, в соответствии с которым товары находились на таможенной территории РФ до их реэкспорта. И если отсутствие обязанности уплатить в данном случае ввозные НДС и акциз определено НК РФ (подп. 3 п. 1 ст. 151 и подп. 3 п. 1 ст. 185), относительно ввозной таможенной пошлины к этому выводу можно прийти лишь на том основании, что товары не остаются на таможенной территории, а предназначены к вывозу с нее.

Пункт 2 рассматриваемой статьи предусматривает возможность реэкспорта иностранных товаров, уже помещенных под иной таможенный режим, в целях завершения действия последнего. Так, прямое указание на применение таможенного режима реэкспорта содержится в п. 7 ст. 185 ТК РФ, согласно которому переработка на таможенной территории в случае, если состояние товаров не изменилось (к ним не применялись операции по переработке), может быть завершена реэкспортом. Помещение товаров под таможенный режим временного ввоза обусловлено возможностью идентификации товаров таможенным органом при их обратном вывозе в соответствии с режимом реэкспорта (п. 1 ст. 210 ТК РФ). Кроме того, только реэкспортом может быть завершен таможенный режим таможенного склада в случае, если декларант имеет намерение вывезти за пределы таможенной территории РФ иностранные товары, помещенные под этот режим (ст. 223 ТК РФ). Так же обстоит дело и с таможенным режимом беспошлинной торговли. Отличия новой редакции ТК РФ в этой части правового регулирования реэкспорта состоят в отсутствии условий возврата уплаченных ввозных таможенных пошлин, налогов, предусмотренных ч. 2 ст. 101 прежнего Кодекса (см. комментарий к ст. 241 ТК РФ).

Исходя из п. 1 ст. 166 ТК РФ, содержащего ссылку на возможность установления дополнительных требований и условий таможенного режима экспорта самим Кодексом, дополнительные условия реэкспорта могут быть установлены только другими федеральными законами и иными правовыми актами, вследствие чего требования, предусмотренные ст. 122 ТК РФ и распространяющиеся на реэкспортируемые товары, не могут быть отнесены к требованиям таможенного режима реэкспорта.

Следует также отметить, что в настоящее время дополнительные условия реэкспорта определены такими международными договорами РФ, как, например, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь о свободной торговле от 13 ноября 1992 г. <*> (ст. 4), Соглашение о создании зоны свободной торговли от 15 апреля 1994 г. <**> (ст. 11) и Соглашением о реэкспорте товаров и порядке выдачи разрешений на реэкспорт от 15 апреля 1994 г. <***> между государствами - участниками СНГ. Последним Соглашением в качестве условия реэкспорта товаров, вывезенных ранее из одной страны и ввозимых в третью страну - участницу СНГ, определено наличие надлежащим образом оформленного письменного разрешения, выданного уполномоченным ведомством страны происхождения товаров. Данные предписания применяются в соответствии со ст. 8 ТК РФ в силу примата международного права над внутренним законодательством.

--------------------------------

<*> БМД. 1994. N 3.

<**> БМД. 1994. N 9.

<***> Вестник ВАС РФ. 1994. N 9.

Статья 241. Применение таможенных пошлин, налогов при реэкспорте товаров

1. При реэкспорте товаров освобождение от уплаты ввозных таможенных пошлин, налогов предоставляется или возврат уплаченных сумм производится, если такие освобождение или возврат предусмотрены при завершении действия таможенного режима, в соответствии с которым товары находились на таможенной территории Российской Федерации.

2. При вывозе реэкспортируемых товаров вывозные таможенные пошлины не уплачиваются.

Комментарий к статье 241

Прежний ТК РФ предусматривал возврат таможенных пошлин, налогов, уплаченных в соответствии с ранее заявленным таможенным режимом (ч. 2 ст. 101), как непосредственную составляющую реэкспорта. Возврат указанных сумм осуществлялся при соблюдении следующих условий:

- нахождение товаров в том же состоянии, в котором они были на момент ввоза, кроме изменений вследствие естественного износа или убыли при нормальных условиях транспортировки и хранения;

- осуществление реэкспорта товаров в течение двух лет с момента ввоза;

- неиспользование товаров в целях извлечения дохода.

Исходя из этих условий, для завершения таможенного режима временного ввоза товаров, использованных для собственных нужд организации, в отношении которых предоставлено частичное освобождение (3% за каждый полный и неполный месяц от суммы таможенных пошлин, налогов, которые подлежали бы уплате при выпуске товаров для свободного обращения), юридически можно было заявить таможенный режим реэкспорта и получить обратно все уплаченные периодические платежи.

Условия освобождения от уплаты или возврата уплаченных ввозных таможенных платежей, предусмотренные комментируемой статьей, ориентированы на применение таможенного режима реэкспорта исключительно в качестве завершения действия иных таможенных режимов и исключают указанную выше возможность. Так, одним из условий предоставления полного или частичного освобождения от уплаты таможенных пошлин, налогов в отношении временно ввезенных товаров является их обратный вывоз за пределы таможенной территории РФ (ст. 209, 212 и 214 ТК РФ). При этом согласно п. 6 ст. 212 ТК РФ при реэкспорте временно ввезенных товаров либо помещении их под иные таможенные режимы суммы таможенных пошлин, налогов, уплаченные при частичном условном освобождении от уплаты таможенных пошлин, налогов, возврату не подлежат.

Пункт 2 комментируемой статьи не изменяет действовавший ранее порядок, устанавливая невзимание вывозных таможенных пошлин при вывозе реэкспортируемых товаров. Однако в данной норме отсутствует оговорка о вывозных налогах в силу общей позиции по исключению возможности их установления (см. комментарий к ст. 166 ТК РФ).

Статья 242. Применение таможенного режима реэкспорта к товарам, выпущенным для свободного обращения

1. Товары, выпущенные для свободного обращения, в отношении которых установлено, что на день пересечения таможенной границы у них имелись дефекты либо они иным образом не соответствовали условиям внешнеэкономической сделки по количеству, качеству, описанию или упаковке и по этим причинам они возвращаются поставщику либо иному указанному им лицу, могут быть помещены под таможенный режим реэкспорта, если указанные товары:

не использовались и не ремонтировались в Российской Федерации, за исключением случаев, когда использование товаров было необходимо для обнаружения дефектов или иных обстоятельств, повлекших возврат товаров;

могут быть идентифицированы таможенными органами;

вывозятся в течение шести месяцев со дня их выпуска для свободного обращения.

2. При реэкспорте товаров в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи производится возврат уплаченных сумм таможенных пошлин, налогов в соответствии со статьей 356 настоящего Кодекса.

Комментарий к статье 242

Таможенный режим реэкспорта по ТК РФ 1993 г. не решал проблему возврата товаров продавцу при обнаружении дефекта либо другого их несоответствия условиям внешнеторгового договора (по количеству, качеству, описанию, упаковке и т.п.). Если такие товары при ввозе помещались под выпуск для свободного обращения, они приобретали статус российских и, следовательно, не могли быть заявлены под таможенный режим реэкспорта. В результате российский покупатель не мог вернуть иностранному продавцу товары в целях возмещения их стоимости на приемлемых для себя условиях, т.е. с получением возврата уплаченных при ввозе таможенных пошлин, налогов. В то время как при совершении внутренних сделок законодательство РФ о налогах и сборах предусматривает вычет сумм НДС и акциза из суммы подлежащих уплате налогов в случае возврата таких товаров (в том числе в течение действия гарантийного срока) продавцу либо отказа от них (п. 5 ст. 171 и п. 5 ст. 200 НК РФ). Необходимость распространения этой нормы на таможенные пошлины и налоги определена стандартным правилом 4.19 Генерального приложения к Киотской конвенции, предусматривающим возможность льготного возврата некондиционных товаров в качестве основной функции реэкспорта.

Новый ТК РФ воспринял указанный подход и предоставляет декларанту право заявить таможенный режим реэкспорта в отношении товаров, выпущенных для свободного обращения. Однако использование этого права обусловлено возможностью идентификации товаров таможенным органом, а также тем, что они не использовались и не ремонтировались в РФ, за исключением случаев, когда использование признается неизбежным для обнаружения дефектов или иных обстоятельств, повлекших возврат товаров. Другим условием помещения российских товаров под таможенный режим реэкспорта является срок, в пределах которого они должны быть вывезены. Если Киотская конвенция исходит из понятия "разумный срок", то ТК РФ, исключая субъективный подход, который может быть проявлен со стороны таможенных органов, принимающих решение о помещении товаров под таможенный режим реэкспорта, определяет конкретный срок - шесть месяцев со дня выпуска товаров для свободного обращения.

Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает возврат уплаченных при выпуске для свободного обращения таможенных пошлин и налогов в случае реэкспорта товаров. При этом такой возврат осуществляется в особом порядке. Здесь не может быть применен механизм возврата излишне уплаченных или взысканных таможенных пошлин, налогов, поскольку на момент выпуска товаров для свободного обращения суммы возвращаемых при реэкспорте товаров таможенных пошлин и налогов подлежали уплате, вследствие чего не могут быть отнесены к излишне уплаченным. Таким образом, для возврата этих сумм необходима специальная норма, которая нашла отражение в ст. 356 ТК РФ. Поскольку в данном случае декларанту известно в силу закона о его праве на возврат ввозных таможенных пошлин, налогов, срок, в течение которого он может обратиться за их получением, составляет один год (вместо общего трехлетнего срока на возврат излишне уплаченных или взысканных таможенных пошлин, налогов). Течение этого срока начинается с момента помещения товаров под таможенный режим реэкспорта.

Возможность реэкспорта выпущенных для свободного обращения товаров представляет собой новеллу, кардинальным образом меняющую суть таможенного режима реэкспорта за счет наделения его определенным экономическим статусом, позволяющим хозяйствующим субъектам минимизировать свои затраты и расходы на урегулирование ситуации ненадлежащего исполнения иностранным контрагентом своих договорных обязательств по внешнеторговому контракту.