Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства

Один из самых сложных вопросов применения коллизионных норм – это вопрос об обратной отсылке.

Различное содержание национальных коллизионных норм приводит к тому, что иностранное право, избранное на основе отечественной коллизионной нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства. Отсылки не признаются согласно ГК Республики Беларусь, который закрепляет, что любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны (ст.1096 ГК Республики Беларусь).

Часть 2 ст.1096 ГК Республики Беларусь предусматривает исключения из этого общего правила в отношении правового положения физического лица. Это статьи, определяющие личный закон физического лица (ст.1103 ГК), право, подлежащее применению при определении правоспособности и дееспособности физического лица (п.1 ст.1104 ГК), право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица (п.3 ст.1104 ГК), право, подлежащее применению при признании физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным (п.5 ст.1104 ГК), право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя (ст.1106 ГК), право, подлежащее применению к опеке и попечительству (ст.1109 ГК).

Взаимность и реторсии в международном частном праве

Принцип взаимности является одним из основных в регулировании межгосударственных отношений и непосредственно связан с взаимозависимостью различных государств. Республика Беларусь стремится к укреплению экономических, культурных и иных связей с другими государствами, если и они имеют такие же цели. Как правило, стороны стремятся к развитию таких связей на равных началах, что выражается во взаимном признании государствами действия их законов.

Принцип взаимности в международном частном праве понимается в широком и узком смысле. Например, гражданин Республики Беларусь едет в Польшу на своем автомобиле, купленном им в Беларуси. Право собственности возникло в Республике Беларусь. Гражданин Польши прибывает в Республику Беларусь на своей машине. И в первом, и во втором случае в одном государстве взаимно признается действие правовой системы другого государства и тех прав, которые возникли у лица на основе применения законодательства другого государства. В подобных случаях речь идет о взаимности в широком смысле.

В широком смысле под взаимностью понимается взаимное признание государствами действия их законов и тех прав, которые возникают на основании их законов в иностранном государстве, в узком смысле – предоставление определенного режима, т.е. определенных прав, льгот и привилегий при условии, что физические и юридические лица предоставляющего государства будут пользоваться аналогичными правами, льготами и привилегиями в иностранном государстве.

Различают два вида взаимности: материальную и формальную.

Под материальной взаимностью понимается предоставление физическим и юридическим лицам тех же конкретных прав, которыми пользуются в данном иностранном государстве отечественные граждане и юридические лица.

При формальной взаимности иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются те права, которыми пользуются отечественные граждане.

Согласно ст.1098 ГК Республики Беларусь суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право Республики Беларусь, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательством Республики Беларусь.

Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.

С принципом взаимности связана возможность применения ответных ограничительных мер, т.е. реторсий. Реторсии – это правомерные с точки зрения международного права принудительные действия государства, совершаемые в ответ на дискриминационные акты другого государства. Речь идет именно о дискриминационных актах, т.е. актах, специально нарушающих права и интересы граждан и организаций государства, вынужденного прибегнуть к реторсии, тогда как права граждан и организаций других иностранных государств не нарушаются.

Согласно ст.1102 ГК Республики Беларусь Правительством нашей страны могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь.

В соответствии со ст.559 ГПК Республики Беларусь в случаях, когда Республике Беларусь, ее имуществу или ее представителям не обеспечивается в иностранном государстве такая же судебная неприкосновенность, которая обеспечивается этому иностранному государству, его имуществу и представителям в Республике Беларусь, Правительством Республики Беларусь или иным управомоченным органом Республики Беларусь может быть предписано в отношении этого государства, его имущества или представителя применение ответных мер.