§ 4.2.6. Заключение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Гражданские права и обязанности, связанные с круп­ными сделками, которые совершают акционерные общест­ва, возникают, в частности:

.в результате приобретения имущества;

.вследствие неосновательного обогащения;

.вследствие причинения вреда другому лицу.

Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвя­занных сделок, связанных с приобретением, отчуждени­ем или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общест­ва, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, со­вершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельнос­ти общества, сделок, связанных с размещением посредст­вом подписки (реализацией) обыкновенных акций общест­ва, и сделок, связанных с размещением эмиссионных цен­ных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции обще­ства. Уставом общества могут быть установлены также иные крупные сделки.

Решение о совершении крупной сделки, предметом ко­торой является имущество, принимается:

.при стоимости имущества в пределах 25-50% балан­совой стоимости активов общества — советом директоров единогласно, если единогласие не достигнуто — общим собранием акционеров большинством голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании;

.при стоимости имущества свыше 50% балансовой сто­имости активов общества — общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, присутствующих на собрании.

Лицо, имеющее намерение самостоятельно или совме­стно со своим аффилированным лицом (лицами) приобре­сти в обществе с числом акционеров — владельцев обык­новенных акций более одной тысячи 30 или более про­центов размещенных обыкновенных акций (с учетом ко­личества принадлежащих ему акций), обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты при­обретения акций направить обществу письменное заявле­ние о своем намерении и в течение 30 дней с даты приоб­ретения предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции по рыночной цене, но не ниже их средневзвешенной це­ны за шесть месяцев, предшествующих дате приобрете­ния. Уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено освобождение от этой обязанности.

Акционер вправе принять предложение о приобретении у него акций в срок не более 30 дней с момента получения предложения. В случае принятия предложения акции должны быть приобретены и оплачены не позднее 15 дней с даты принятия такого предложения.

Приведенные правила распространяются на приобрете­ние каждых 5 процентов размещенных обыкновенных ак­ций свыше 30 процентов приобретенных ранее размещен­ных обыкновенных акций общества.

Общество обязано вести учет аффилированных (присое­динившихся) лиц. Последние обязаны уведомлять общест­во о принадлежащих им акциях общества. Ежегодно в средствах массовой информации общество обязано публи­ковать списки своих аффилированных лиц с указанием ко­личества и категорий (типов) принадлежащих им акций.

Следует отметить, что владелец пакета в 30 и более про­центов размещенных голосующих акций приобретает воз­можность блокировать в своих интересах на общем собра­нии акционеров решения по важнейшим вопросам, прини­маемым большинством в 3/4 голосов. При пакете акций в 34% могут блокироваться и решения, принимаемые большинством в 2/3 голосов. Поэтому общее собрание ак­ционеров, решая вопрос о такой сделке, должно одновре­менно рассмотреть целесообразность введения в устав об­щества ограничения максимального числа голосов, при­надлежащих одному акционеру.

Антимонопольное законодательство предусматривает го­сударственный контроль за совершением сделок. С предва­рительного согласия федерального антимонопольного орга­на на основании ходатайства юридического и физического лица осуществляются:

.приобретение лицом (группой лиц) акций (долей) с правом голоса в уставном капитале хозяйственного обще­ства, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций (долей);

.получение в собственность или пользование одним хо­зяйствующим субъектом (группой лиц) основных произ­водственных средств или нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта, если балансовая стоимость иму­щества, составляющего предмет сделки, превышает 10 про­центов балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъ­екта, отчуждающего имущество;

.приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяю­щих определять условия ведения хозяйствующим субъек­том его предпринимательской деятельности либо осуществ­лять функции его исполнительного органа.

Не вполне ясен мотив, которым руководствовался за­конодатель, предоставляя лицу (группе лиц), купившему 30 и более процентов обыкновенных акций, право приоб­рести принадлежащие акционерам остальные обыкновен­ные акции. По-видимому, законодатель видит в этом ли­це стратегического инвестора и предпочитает такую мо­дель структуры акционерной собственности, в которой у постоянных владельцев сосредоточено до 70—80% акций, а 20-30% продаются малыми пакетами. В данном слу­чае основная масса акций выводится из рыночного обо­рота, смена владельца контрольного пакета акций мало­вероятна, а мелкий вкладчик защищен в меньшей степе­ни, чем тогда, когда большая часть акций находится в обороте.

В мировой практике продажа крупных пакетов акций обособлена от биржевых сделок, сопровождается особой процедурой (как это имеет место и в российском законода­тельстве) и производится по иным ценам. Они выше бир­жевых, ибо из рук в руки переходит реальная экономиче­ская власть. Последнее обстоятельство не учитывается российским законодательством, в котором предусматрива­ется возможность продажи акций владельцу крупного па­кета «по цене, которая не ниже средневзвешенной».

В целях предотвращения возможного ущерба, который может быть нанесен акционерному обществу при соверше­нии сделки, а также предотвращения необоснованного обо­гащения участников сделки законодательство предусмат­ривает ряд норм, регулирующих совершение сделки. Эти нормы устанавливают наличие заинтересованности в со­вершении обществом сделки, перечень обязательной ин­формации об этой заинтересованности и требования к порядку заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.

Закон об акционерных обществах регулирует сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в соверше­нии которых имеется заинтересованность члена совета ди­ректоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуще­ствляющего функции единоличного исполнительного орга­на общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного ор­гана общества или акционера общества, имеющего совме­стно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего пра­во давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в со­вершении обществом сделки в случаях, если они, их су­пруги, родители, дети, полнородные и неполнородные бра­тья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аф­филированные лица:

.являются стороной, выгодоприобретателем, посредни­ком или представителем в сделке;

.владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, по­средником или представителем в сделке;

.занимают должности в органах управления юридиче­ского лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также долж­ности в органах управления управляющей организации та­кого юридического лица;

.в иных случаях, определенных уставом общества. Эти лица обязаны довести до сведения совета директо­ров (наблюдательного совета) общества, ревизионной ко­миссии (ревизора) общества и аудитора общества информа­цию:

.о юридических лицах, в которых они владеют само­стоятельно или совместно со своим аффилированным ли­цом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);

.о юридических лицах, в органах управления которых они занимают должности;

.об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересо­ванными лицами.

Решение о заключении обществом сделки, в соверше­нии которой имеется заинтересованность, принимается.

* Независимый директор — член совета директоров (наблюдательного сове­та) общества, не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего приня­тию решения лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительно­го органа общества, в том числе его управляющим, членом коллегиального ис­полнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации; лицом, супруг, родители, дети, полнородные и не­полнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого не явля­ются лицами, занимающими должности в указанных органах управления обще­ства, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества; аффилированным лицом общества.

Сделка, в совершении которой имеется заинтересован­ность, проведенная с нарушением требований законода­тельства, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Заинтересованное лицо несет перед обществом ответст­венность в размере убытков, причиненных им обществу. В случае, если ответственность несут несколько лиц, их от­ветственность перед обществом является солидарной.