§ 3. История отечественной адвокатуры

Прообраз отечественной адвокатуры зародился еще во времена Киевской Руси (IX-X1I вв.), когда роль защитников в суде выполняли родные и друзья сторон, «послухи» (свидетели обвиняемого), «видоки» (свидетели совершен­ного стороной или спорного факта). На этом этапе судопроизводство харак­теризовалось господством обычного права и полной его победой над писа­ным законом, работа защитника в судах имела характер общественного, товарищеского, а не профессионального занятия.

Присоединение Украины в 1569 г. к Польше имело положительное зна­чение для формирования правовой системы — обычное право было посте­пенно вытеснено законом, в городах было введеномагдебургское (немецкое) право. С XV ст. магдебургское право применялось в общегосударственных судах Украины. За совершение дисциплинарного проступка прокуратора можно было наказать, запретив заниматься практикой определенный период. Все защитники назывались палестрами (palestra— греч. место для упраж­нений).

Первые попытки упорядочить дело судебной защиты и четко выделить адвокатскую деятельность как профессию были предприняты в нормах Литовского статута (1648 г. — конец XVIII в.). Еще первый Литовский ста­тут 1529 г. употреблял слово «advocatus», но оно касалось государственных чиновников «вийтив». Фактически функции адвоката выполнял «прокура­тор». Нормы магдебургского права действовали в Украине до конца XVIII в. К этому времени началась кодификация украинского законодательства, в результате чего был создан первый украинский кодекс «Права, по которым судится малороссийский народ» (1743 г.). Царским указом этот кодекс не был принят, но широко использовался на практике. Согласно артикулу 7 Главы 7 кодекса «адвокат, пленипотент, патрон, прокуратор или поверен­ный называется тот, который в чужом деле, с поручения чиего, вместо его в суде обстоюет, ответствует и росправляется».

Впервые понятие «адвокат» в значении защитника прав стороны было употреблено в «Правах, по которым судится малороссийский народ» в пе­риод гетьманщины в Украине. До этого первый Литовский статут 1529 г.

50

использовал термин «прокуратор», а слова «адвокат» и «адвокатус» каса­лись административных служащих. Вначале организация профессиональной адвокатуры появляется в городских судах, а потом — в общих публичных. Организационное оформление адвокатуры в Украине произошло в XV ст., когда защитником мог быть человек, хорошо знающий писаное право, т. е. профессиональный юрист. Защитником мог быть любой полноправный житель города. В XVI ст. в Великокняжеских государственных и земских судах появляется новый тип защитника: «прокуратор», или «речник». Ли­товский статут, который действовал на территории Украины до 1842 г., во всех трех редакциях (1529, 1566, 1588 гг.) определял условия, при которых лицо могло исполнять обязанности прокуратора в судах. Прокуратором мог быть только человек оседлый и свободный в Великом княжестве Литовском. Он должен был представить судье удостоверенный документ на право пред­ставлять интересы стороны или устное подтверждение стороны в судебном заседании.

Был предусмотрен специальный государственный защитник для людей убогих, вдов и сирот. Если прокуратор недобросовестно использовал сведе­ния, полученные им при осуществлении защиты, или передавал их против­ной стороне, если не прибыл в судебное заседание без уважительной при­чины, то в Литовском статуте были предусмотрены жесткие санкции.

Литовский статут устанавливал два вида процессуального представи­тельства: 1) представительство с полными процессуальными правами и 2) исключительно помощник стороны. Полномочия подтверждались пись­менным документом или устным заявлением обвиняемого. Литовский статут 1588 г. предполагал для убогих, вдов, сирот защитника по назначению без оплаты. Была определена обязательная регистрация адвокатов в судах, где они работали. Адвокатами могли быть: христиане, совершеннолетние муж­чины без каких-либо отклонений, умственно и физически здоровые, свет­ского сословия.

Согласно польской Конституции 1678 г. как патроном (защитником), так и его помощником (депендентом) могли быть исключительно шляхтичи, и только Конституция 1764 г. несколько смягчила это правило, допустив в адвокатуру лиц разного социального положения. Но это не касалось слу­чаев участия адвокатов в Коронном Трибунале. Помощник патрона проходил стажировку сроком четыре года, если он имел намерение посвятить себя в дальнейшем правозащитной деятельности, а если он не строил таких на­мерений, то стажировка ограничивалась тремя годами. Так, в первый год помощник только слушал речи адвокатов, упорядочивал документы в кан­целярии. А в последующие годы по поручению патрона он уже делал само-

51

МОДУЛЬ 1

стоятельные выписки из материалов дела, готовил и редактировал иски, заявления, жалобы, ходатайства. Стажировка завершалась принятием при­сяги, после чего гражданин становился патроном, или меценасом (maecenas — покровитель наук и искусства). В отношении адвоката это вы­ражение использовалось исключительно как вежливая форма обращения.

Количество адвокатов было ограничено законом. Так, в XVIII в. польское законодательство установило определенное количество адвокатов при каж­дой судебной инстанции: в Коронном Трибунале — 30, в асессории — 12, в реферандарии — 12, в военном департаменте — 16 адвокатов.

До 1864 г. роль адвокатов выполняли частные лица — стряпчие, или хо­датаи в делах. И даже создание в 1832 г. института присяжных стряпчих в силу сословного характера их деятельности не могло гарантировать новым соци­альным слоям Украины защиту их интересов в суде и других учреждениях.

Правовая регламентация адвокатуры предусмотрена в «Учреждении судебных установлений» от 20 ноября 1864 г. Адвокаты именовались пове­ренными и подразделялись на две категории: присяжные и приватные. Требования к присяжным были такие: высшее юридическое образование, практический стаж судебной работы, служба помощниками присяжного поверенного не менее пяти лет, избирались в округ Судебной палаты совета присяжных поверенных — три округа Судебных палат (Киевский. Харьков­ский и Одесский), которые осуществляли надзор за всеми поверенными данного округа, имели право вести все уголовные и гражданские дела в окру­ге, где состояли на учете.

Институт присяжных поверенных создавался в качестве особой корпо­рации, состоявшей при судебных палатах. Но она не входила в состав суда, а пользовалась самоуправлением, хотя и под контролем судебной власти.

Присяжные поверенные объединялись в корпорацию — сословие при­сяжных поверенных. Для таких корпораций были характерными внутреннее самоуправление в виде выборных органов (советов присяжных поверенных) и надзор за их деятельностью со стороны судебных органов. В задачи адво­катуры входили защита по уголовным делам, представительство сторон в гражданском процессе и оказание юридической помощи населению, вклю­чая бесплатные консультации для бедных.

Был определен и порядок поступления в присяжные поверенные. Же­лающий должен был подать прошение об этом в совет поверенных. К про­шению прилагались документы, подтверждающие, что проситель удовлет­воряет условиям, требуемым для поступления в присяжные поверенные. После того как совет принял решение о принятии данного лица, тот должен был дать присягу по правилам своего вероисповедания.

52

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Приватные же поверенных своей корпоративной организации не имели. Мужчине, достигшему 18 лет, требовалось сдать экзамены в окружном суде или судебной палате и получить свидетельство установленного образца на ведение судебных дел, выступать могли только в тех судах, к которым они были приписаны. К присяжным поверенным выдвигались повышенные требования: а) 25-летний возраст; б) высшее юридическое образование; в) пять лет судебной практики в качестве чиновника судебного ведомства или помощника присяжного поверенного. В некоторых случаях для канди­датов устраивались экзамены с целью проверки их подготовки. Определен­ное распространение в это время получил институт помощников присяжных поверенных. К ним относились лица, получившие юридическое образование, но нигде не служившие. Основанием утверждения в должности частного (приватного) поверенного и получения права на участие в производстве гражданских дел у мировых судей и в общих судах было получение особого свидетельства, выдававшегося теми судами, в округе которых он осущест­влял ходатайство по делам. Закон от 25 марта 1874 г. уравнял присяжных и приватных поверенных.

Для лиц нехристианских вероисповеданий (так называемых иноверцев) поступление в адвокатуру было ограничено рядом дополнительных условий, и самое главное то, что приняты они могли быть только с разрешения Ми­нистерства юстиции. По толкованию Сената, не могли быть присяжными поверенными (а равно их помощниками) лица женского пола.

Украинская адвокатура X-XIX вв. не смогла приобрести своих особен­ностей и специфических черт. В этот период в Украине отсутствовали нормативно-правовые акты, которые бы регламентировали деятельность адвокатов.

Адвокатура как самостоятельный правовой институт в Украине была полностью сформирована только после судебной реформы 60-х годов XIX в., когда были провозглашены буржуазно-демократические принципы судо­производства: отделение судебной власти от административной, общий и равный для всех суд, гласность судебного процесса, право подсудимого на защиту.

Отметим, что имела свою особенность организация адвокатуры в западноукраинских землях, что было обусловлено влиянием Венгрии, Польши, Молдавии, которая включала черты адвокатуры этих стран. Со­гласно Положению 1849 г. адвокатами могли быть юристы, которые имели степень доктора права и не менее трех лет практики в органах суда и про­куратуре или у адвоката. До 1855 г. адвокаты находились при шляхетских судах во Львове, Станиславе, Тарнаве и Черновцах. В 1859 г. в Галиции и на

53

МОДУЛЬ І

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Буковине действовал 81 адвокат. Надзор за их деятельностью осуществлял высший краевой суд. Положение об адвокатуре 1868 г. повысило требования приема в адвокатуру. Чтобы стать адвокатом, необходимо было иметь степень доктора права, пройти семилетнюю стажировку и сдать специальной комис­сии адвокатские экзамены. При этом в случае отрицательных результатов таких экзаменов пересдача разрешалась только через два года. Избранный адвокатами президиум адвокатской палаты (в Галиции — во Львове) осу­ществлял надзор за их деятельностью. Но общее руководство адвокатурой принадлежало министру юстиции.

Каждый присяжный поверенный обязан был вести список дел, порученных ему, и представлять его в совет поверенных по первому его требованию.

Судебная реформа не уделила должного внимания вопросу о помощни­ках присяжных поверенных. В Судебных установлениях лишь упоминалось, что с учреждением сословия присяжных поверенных у них могут быть по­мощники (по практическим занятиям).

Помощники определялись как лица, которые, кончив курс юридических наук, но нигде не служившие, могут иметь сведения и в судебной практике. Занимаясь в течение пяти лет судебной практикой под руководством пове­ренных в качестве помощников, они могли впоследствии стать присяжными поверенными. Деятельность помощников законом ограничивалась, не ре­гламентировались организационные формы этого института, не были опре­делены правила поступления в помощники, их права и обязанности, ничего не говорилось о контроле над ними. Поэтому работа с помощниками фак­тически была пущена на самотек и зависела от того внимания, которое уделяли этому вопросу те или иные советы присяжных поверенных.

Проблемы, которые накапливались в адвокатуре, приводили в среде присяжных поверенных к острым дискуссиям. Например, в Харькове 13 февраля 1905 г. были созваны общие сборы с целью обсуждения проблем предоставления юридической помощи. Было заявлено, что надлежащая организация такой помощи невозможна без коренного изменения государ­ственного устройства. Однако с этим мнением коллег не согласилась группа старейших присяжных поверенных. В 80-х гг. XIX в. в Харькове установи­лась практика фактического увольнения присяжных поверенных от ведения подобных «безосновательных» дел. Попытки открыть совет присяжных по­веренных в Киеве были категорически отклонены властью. Со временем в 1874 г. их создание было приостановлено со ссылкой на то, что якобы со­зданные советы не оправдали возложенные на них задачи надзора за досто­инством и моральной чистотой в действиях присяжных поверенных. Через 30 лет снова началось формирование советов присяжных поверенных.

54

На советы присяжных поверенных возлагались такие задачи: рассмо­трение заявлений о вступлении или выбытии из числа присяжных поверен­ных; надзор за соблюдением ними законов и установленных правил; назна­чение поверенных для предоставления бесплатной юридической помощи; наложение дисциплинарных взысканий. Материальные средства совета со­ставляли: вступительный взнос при приеме в адвокатуру, а также обязатель­ный ежегодный взнос, который платили присяжные поверенные и их по­мощники. Размер взносов устанавливался советом и колебался от 10 до 30 руб. Для контроля за финансовой деятельностью советов в конце XIX — начале XX в. был образован институт ревизионной комиссии.

Совет имел право подвергать присяжных поверенных дисциплинарному наказанию в виде предостережения; запрещать им отправлять обязанности поверенного в течение определенного советом срока, но не более 1 года; исключать из числа присяжных поверенных; предавать уголовному суду в случаях, особенно важных.

Специально оговаривалось и то обстоятельство, что исключенные из числа присяжных поверенных лишаются права поступать в это звание во всем государстве. Если присяжному поверенному уже запрещалось два раза временно отправлять его обязанности, то в случае его новой вины, которую совет признает заслуживающей такого же взыскания, он исключался из числа поверенных.

Существовало такое ограничение, как запрет присяжным поверенным защищать в суде интересы своих родных. Кроме того, им также запрещалось разглашать тайны своего доверителя как во время ведения дела, так и после его окончания. В 1874 г. было издано распоряжение о временном прекраще­нии организации советов присяжных поверенных с передачей их функций окружным судам. В том же году министру юстиции было предоставлено право исключать из адвокатуры тех частных поверенных, которых он при­знавал не достойными этого звания. В 1889 г. был принят антисемитский указ, ограничивающий прием в суд и адвокатуру лиц еврейской националь­ности. Для положительного решения вопроса требовалось личное разреше­ние министра юстиции. Ас 1912 г. допуск евреев к адвокатской профессии был вообще запрещен. Как видим, в Украине в этот период адвокатура не могла надлежащим образом развиваться, поэтому вопрос о защите самих адвокатов не ставился.

Уже в 1875 г. было издано распоряжение о «временном» приостановле­нии формирования советов присяжных в судебных округах. Судебная систе­ма сохранила организационные и процессуальные основы, заложенные Судебными уставами 1864 г. и законом от 12 июля 1889 г. о земских участ-

55

МОДУЛЬ !

ОЬЩ. \И ЧАСТЬ

ковых начальниках и подведомственном им судопроизводстве. Такая систе­ма судопроизводства просуществовала до 1912 г.

Административно-судебная реформа 1889 г. способствовала возвраще­нию множества судебных органов, что означало возврат к положению до­реформенной России, а значит, фактически стала контрреформой.

А законом от 15 июня 1912 г. был восстановлен институт мировой юстиции.

В Правобережной Украине мировыми судьями могли назначаться даже лица без необходимого имущественного ценза, если они имели юридическое образование.

Со второй половины XIX в. история украинской адвокатуры в большей степени связана с развитием адвокатуры в России.

Становление и развитие адвокатуры России представляет научный ин­терес по двум основным причинам. Первая — многие черты дореволюци­онной адвокатуры сохранились в последующих периодах правового регули­рования. Вторая — ныне именно адвокат стал одной из ключевых фигур судебной системы, поскольку, с одной стороны, он пользуется большим до­верием общественного мнения по сравнению с судьей или прокурором, с другой — с введением суда присяжных роль адвоката реально возросла. Именно с этих позиций история становления и развития российской адво­катуры является актуальной и востребованной в современных условиях. При этом одни авторы исторический обзор адвокатуры начинают с X1V-XV вв., с Псковской судной грамоты, а другие — со второй половины XIX в. — вре­мени реформ Александра II. Нам представляется более убедительным второй подход.

Россия в период с XV до начала XX в. прошла несколько этапов социально-экономического и политического развития, каждый из которых был связан с определенными формами государственности, государственно­го управления и местного самоуправления. В XIX в. в результате модерни­зации на смену сословно-представительной монархии пришли абсолютная с коллегиальной, а затем и министерской системами государственного управ­ления. Страна стала называться Российской империей и в таком виде рос­сийская монархия просуществовала вплоть до 1905 г.

Вторая половина XIX в. стала переломной эпохой в истории России; это период глубоких структурных перемен во всех сферах российского общества.

До середины XIX в. об адвокатуре как общественном и правовом инсти­туте речи быть не могло. Этот институт не был востребован обществом и государством и для его появления не сложилось ни политических, ни эко-

56

номических, ни социальных предпосылок. Образование адвокатского со­словия в России — явление достаточно молодое, ведущее свое начало с Ве­ликой Судебной реформы 1864 г. (всего-то 140 лет). Следует отметить, что даже в такое знаменательное, исторически переломное время, как «эпоха Петра» с его важными государственными реформами, отношение прежних правителей Руси к роли и значению адвокатов (в те времена людей, оказы­вающих представительские услуги в судах или услуги по написанию жалоб, называли «ходатаями», или «ябедниками») совершенно не претерпело ни­каких изменений в лучшую сторону. Петр I, например, как и его предше­ственники, считал ходатаев товарищами воров и душегубцев. По мнению царя, адвокат своими пространными ходатайствами больше утруждает судью и запутывает дело, чем ведет к его скорейшему разрешению. В указе Елиза­веты 1752 г. деятельность ходатаев вообще была поставлена почти вне за­кона: «...к крайнему неудовольствию нашему слышим разорение и притес­нение наших подданных от ябедников».

Екатерина II считала адвокатов главными виновниками гибели француз­ской монархии и свершения революции в Париже. По этой причине она категорически отрицала в России саму идею адвокатуры западного типа. А Император Николай І в беседе с князем Голицыным, отстаивавшем не­обходимость введения адвокатуры, с такой же уверенностью заявлял: «Нет, князь, пока я буду царствовать, России не нужны адвокаты. Поживем и без них!» Потому в течение всего дореформенного периода российской истории, как и в первые годы после Октябрьского переворота 1917г., правовые пред­ставители были аморфной группой без соответствующего профессиональ­ного обучения, организации и названия. Адвокатской практикой занимались в основном государственные служащие невысокого ранга или находившие­ся в отставке. Будучи сведущими в тонкостях бюрократических процедур и языка и занимая относительно скромное место в государственной машине, эти малые функционеры-адвокаты были вполне естественным, хотя и жал­ким заменителем настоящих адвокатов-профессионалов.

В то же время, несмотря на отсутствие в России адвокатуры «западного типа» (т. е. такой, какой она стала после реформы 1864 г.), судебное пред­ставительство и своеобразный институт защиты на Руси все же существо­вали, вопреки отрицательному к нему отношению различных недоброжела­телей из «властных структур». «Стряпчие и поручники» (судебные пред­ставители) были даже упомянуты в судебниках и уложениях времен царя Алексея Михайловича в качестве наемных поверенных. Однако эти доре­форменные «адвокаты» «не существовали у нас в качестве юридического института». Не имевшие никаких сведений юридических — ни теоретиче-

57

МОДУЛЬ І

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

ских, ни практических, они пользовались дурной славой хищников и мошен­ников. Приспосабливаясь к порокам одиозного дореформенного суда, сами заражаясь, ато и щеголяя этими пороками, стряпчие и ходатаи XIX в. по при­меру средневековых подьячих ловили, ябедничали, мошенничали за любую мзду. «Берут по двугривенному и штофу водки за сочинение просьбы, — пи­сал о них в 1860 г. авторитетный юрист А. В. Лохвицкий, — по пяти и десяти целковых за фальшивый паспорт; есть у них и такса за фальшивое свидетель­ство, за фальшивую подпись и проч. ... В одно и то же время пишут бумаги и истцу и ответчику и, конечно, с обоих берут деньги».

Впоследствии Свод законов Российской империи закрепил право за любым лицом, которое может быть истцом или ответчиком, производить тяжбу и иск через поверенного, определив, что поверенный действует в суде вместо доверителя и представляет его лицо. Конечно, это была далеко не профессиональная защита. Ее архаичность и низкий уровень диктовались архаичностью самой тогдашней жизни, патриархальностью быта и нравов, заскорузлостью государственных институтов и самого феодального россий­ского общества, отдаленного от европейской цивилизации ровно настолько, насколько российская судебная система была отделена от передовых об­разцов судопроизводства некоторых своих соседей по континенту. Занятие стряпчеством в России стояло на самой низшей социальной ступени. От родства с такими предшественниками русские адвокаты, естественно, от­крещивались категорически. Следует отметить, что большое негодование у людей вызывал российский дореформенный суд.

Поэтому представим, что мог сделать в таком суде стряпчий (адвокат), чем он мог помочь своему клиенту? Пока «корень зла» сидел в судах да, кроме того, пока отношение властей к адвокатам проявлялось с явно нега­тивным оттенком, было очевидно, что честному благонадежному ходатаю в российских судах делать нечего. Потому и отношение к адвокатам у властей было соответствующее. Так, в «Замечаниях членов Государственного Со­вета и Министерства юстиции на проект положения о присяжных поверен­ных» констатировано, что в обществе и между правительственными лицами распространено убеждение, очень верное и основательное, что одна из при­чин бедственного положения нашего судопроизводства заключается в том, что лица, имеющие хождение по делам, большей частью люди очень со­мнительной нравственности, не имеющие в основном никаких сведений — ни юридических, ни практических.

Однако, как бы ни обвиняла власть «крапивное семя» в неблагонадеж­ности и безнравственности, причины, по которым в России стала возможной такая адвокатура, исходили во многом от самой власти. А оценки, данные

58

адвокатам того времени властью, — это типичнейший прием подмены по­нятий и смешения причин со следствием, используемый и поныне в идео­логической обработке сознания общества. Ясно же, что при той судебной системе, которая существовала в России, иного от адвокатов нельзя было и ожидать. Такое положение в адвокатуре оставалось до самого конца до­реформенного периода. Правда, законом Российской империи от 14 мая 1832 г. деятельность судебных представителей (стряпчих) впервые была более или менее законодательно упорядочена, регламентирован порядок отбора членов и деятельности этого института. Но относилось это не ко всей судебной системе, а только к коммерческим судам, при которых создавался и работал институт судебных стряпчих. Объяснение этому кроется в экономической составляющей бытия. Бурный рост промышленности, производства, раз­витие капиталистических отношений вызвали острейшую необходимость серьезной защиты частной собственности, купеческого сословия, предпри­нимательства, крупных и мелких промышленных и торговых капиталов. И такая защита появилась еще задолго до судебной реформы 1864 г. в виде коммерческих судов и «адвокатов» нарождающегося нового класса россий­ской буржуазии. В 1850-1860-х гг. А. Н. Радищев подавал в Комиссию со­чинения законов Александра I особое мнение о праве «судимых» выбирать себе защитника («судимому или обвиняемому в преступлении дозволено избирать себе для совета кого он хочет, а если никого не имеет, то такого человека дать ему от суда»). Отмечая один из пороков дореформенного суда, декабрист М. С. Лунин писал: «Нет адвоката, чтоб говорить за дело».

Словно продолжая эту мысль, декабрист Н. И. Тургенев готов был при­знать судопроизводство в России нормальным только при условии, «когда будут у нас адвокаты». Та же мысль выражена и в конституционных про­ектах идеологов декабризма. Правда, П. И. Пестель настороженно относил­ся к «адвокатскому красноречию», полагая, что оно «великое может иметь влияние» на судей в отрицательном смысле, а именно помешает им «отделить существо дела от цветов красноречия», но в подготовительных материалах к Русской Правде он тоже признавал необходимым для судебного разбира­тельства наличие «судьи-защитника» («адвоката обвиняемого»), который «ищет доказательств в невиновности» своего подзащитного.

Что же касается Н. М. Муравьева, то он в третьем, окончательном ва­рианте своей «Конституции», записал безоговорочно: «В каждом уездном городе, в областных и в столице полагается особое сословие адвокатов, в которое поступают люди, получившие в университетах аттестаты в том, что они имеют надлежащие сведения в юридических и словесных науках». Позднее М. В. Буташевич-Петрашевский, сам находясь под следствием,

59

МОДУЛЬ 1

просил объявить царю, что «России нужно, весьма нужно введение адво­катов».

Царизм, однако, воспринимал все эти суждения как еретическую химе­ру отдельных злоумышленников, о которой гласно «нельзя было и заикать­ся». Лишь после смерти Николая І, в условиях обозначившейся политической «оттепели», русское общество сравнительно громко и широко стало обсуж­дать и ставить на порядок дня вопрос об учреждении адвокатуры.

Разбором мелких дел занимался мировой суд, а высшей кассационной инстанцией был правительствующий Сенат. Следует подчеркнуть, что ком­мерческие суды дореформенной России стали уже тогда состязательными, сравнительно объективными государственными структурами, где судьи вы­нуждены были считаться с законом, правилами и обычаями делового обо­рота и принимать грамотные и обоснованные судебные решения. Стряпчие в этих судах отбирались по строжайшему принципу избирательности, с предъявлением аттестатов об образовании, послужных списков, свиде­тельств о званиях и т. п. Коммерческий суд мог зарегистрировать претенден­та в качестве судебного стряпчего, а мог и отказать в регистрации без ука­зания причин.

Кроме того, суд наделялся правом исключения лиц из числа судебных стряпчих с указанием причин. Во всех же остальных судах России поло­жение оставалось прежним. И в этих условиях адвокатура (судебные стряпчие, ходоки по делам), будучи сама неизбежным порождением го­сподствовавшей инквизиторской системы правосудия, в свою очередь играла значительную роль и оказывала серьезное влияние на дальнейшую деморализацию правосудия, подводя общественное сознание к необходи­мости коренных перемен и реформирования правовых институтов госу­дарства. И вот через 30 с лишним лет после создания института стряпчих в коммерческих судах великие государственные умы подошли, наконец, к осознанию необходимости серьезных правовых реформ и в других сфе­рах российского общества.

Принципиально иным, по сравнению со стряпчими и ходатаями, был прежде всего правовой, буржуазный статус адвокатуры, которая родилась в качестве полноценного юридического института. Прежде всего, это каса­лось всей судебной системы, понимания того, что без состязательного спо­соба судопроизводства невозможен дальнейший исторический процесс на пути к цивилизованным общественным отношениям. А состязательное су­допроизводство, в свою очередь, невозможно при отсутствии правильно организованной адвокатуры. Ряд статей уставов 1864 г. явно противопо­ставлял присяжных поверенных дореформенным стряпчим, декларируя, что

60

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

адвокат «не может не только быть в одно и то же время поверенным обеих спорящих сторон, но и переходить по одному и тому же делу последователь­но от одной стороны к другой» (ст. 402); «не должен оглашать тайн своего доверителя не только во время производства его дела, но и в случае устра­нения от оного и даже после окончания дела» (ст. 403); «за умышленные ко вреду доверителей действия присяжные поверенные по жалобе тяжущихся и по исследовании их вины могут, сверх взыскания с них убытков, быть подвергнуты уголовному суду» (ст. 405). Вступая в сословие, каждый при­сяжный поверенный давал по узаконенной форме «Клятвенное обещание» «хранить верность» царю, «исполнять в точности» законы и «охранять ин­тересы» своих доверителей, памятуя о том, что за все это он должен «дать ответ пред Законом и пред Богом на страшному суде его». Чтобы подчеркнуть отличие присяжных поверенных от лиц, не принадлежащих к их сословию, Госсовет 22 января 1866 г. учредил особый знак (серебряный, с изображе­нием герба судебного ведомства в дубовом венке), который полагалось но­сить в петлице на левой стороне фрака.

Итак, состоявшаяся в 1864 г. судебная реформа явилась выражением прогрессивных либеральных правовых идей общества и стала началом ев­ропейского публичного права в России. Реформа решительно порвала с про­шлым не только в строительстве судебной системы, но и в отношении к ад­вокатской профессии. К ноябрю 1864 г. обсуждение реформы было закон­чено, и 20 ноября 1864 г. император Александр II утвердил Судебные Уста­вы, направленные на места для исполнения со знаменитым манифестом. Эту дату принято считать и датой начала юридического бытия российской адво­катуры. Согласно Судебным Уставам прием в присяжные поверенные должен был осуществляться Советом присяжных поверенных. Но поскольку в на­чальный момент работы новых судебных установлений Советов еще не было, Временными правилами предусматривалось образование в каждой губернии особых комитетов из председателей и товарищей председателей судебных палат, с возложением на эти комитеты рассмотрения прошений о принятии в число присяжных поверенных и представлением об окончательном их утверждении министру юстиции, с правом обжалования действий министра в Сенате. 29 октября 1865 г. император утвердил «Положение о введении в действие Судебных Уставов» от 20 ноября 1864 г.

В соответствии с этими Правилами комитет немедленно по открытии в округе судебной палаты обязан был пригласить посредством публикации в ведомостях всех желающих поступить в присяжные поверенные и отве­чающих требованиям закона. Закон же предписывал, что присяжными по­веренными могут быть лица, имеющие аттестаты университетов или других

61

МОДУЛЬ 1

высших учебных заведений об окончании курса юридических наук или о сдаче экзамена в сих науках, если они сверх того прослужили не менее пяти лет по судебному ведомству в таких должностях, при исправлении которых могли приобрести практические сведения в производстве судебных дел, или также не менее пяти лет состояли кандидатами на должностях по судебному ведомству или же занимались судебной практикой под руковод­ством присяжных поверенных в качестве их помощников. В последующем, после набора комитетом определенного числа адвокатов, которые были утверждены министром юстиции, предполагались проведение собраний и создание Совета присяжных поверенных.

В соответствии со ст. 358 Учреждения судебных установлений присяж­ные поверенные округа судебной палаты, если их не менее двадцати, входят в палату с просьбой о разрешении избирать Совет. Вследствие такой прось­бы палата назначает одного из членов председателем в общем собрании присяжных поверенных при выборе членов Совета. А уже после избрания Совета желающий поступить в число присяжных поверенных подавал о том прошение в сам Совет. При этом в прошении должно было указываться, в каком именно городе избирает себе место жительства, а также то, что для поступления его в присяжные нет ни одного из препятствий с тем, что если впоследствии откроется противное, то он подлежит не только исключению из числа поверенных, но и преданию суду.

Сразу же после опубликования в 1862 г. Основных положений судебной реформы в среде молодых людей, занимающихся или предполагающих за­няться судебными делами, начались активные приготовления к этому важ­ному занятию. При этом подготовка осуществлялась к деятельности и су­дебной, и прокурорской, и адвокатской. Конечно же, наиболее привлекатель­ной казалась деятельность в роли адвоката, ибо с ней у прогрессивно (либе­рально) настроенной части населения ассоциировалось окончание бесправ­ного российского «кривосудия», феодального беспредела и произвола чинов­ников. Создавались кружки, проводились собрания, обсуждения злободнев­ных, наболевших в обществе вопросов. Особенно активно шло обсуждение судебной реформы на страницах печати.

В это время окончательно складывается система чинопочитания, когда чувство личного достоинства уступает место должностному статусу. Напри­мер, старший по чину и должности в письме к младшему собственноручно подписывал лишь фамилию, младший же был обязан собственноручно, по­мимо подписи, обозначить-звание и чин. Отсутствие этого обозначения считалось грубым нарушением правил и рассматривалось как оскорбление. По-разному проставлялась и дата подписания документа: начальник ставил

62

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

число сверху, а подчиненный — снизу. Отмеченные особенности и можно считать первоосновой формирования процессуальной этики адвоката.

Возвращаясь в дореволюционную Россию, отметим, что создание ново­го судебного института присяжных поверенных все-таки приветствовалось. Итак, законодательная база для образования адвокатуры была создана. Но нужно подчеркнуть, что внутренней организации у поверенных не суще­ствовало и зачастую на данной должности находились люди, не имевшие не только юридического, но и общего образования. А для женщин первона­чально доступ к получению юридической профессии был вообще закрыт.

В 1874 г. был издан закон, учредивший, наряду с присяжной адвокатурой, институт частных (приватных) поверенных. Для того чтобы стать частным поверенным и приобрести право на участие в производстве гражданских дел, как в мировых, так и в общих судебных установлениях, требовалось получить особое свидетельство. Оно выдавалось судами в округе, где част­ный поверенный осуществлял ходатайства по делам. Этими же судами на­кладывались и дисциплинарные наказания. Подробно правовое положение частных поверенных было регламентировано значительно позже.

Вводя институт частных поверенных из-за недостатка присяжных, за­конодатели имели в виду ведение ими только гражданских дел. Частные поверенные могли ходатайствовать по делам только в том судебном месте, где было выдано свидетельство. Исключение составляли два случая: 1) имеющие свидетельство от мирового или уездного съезда могли ходатай­ствовать и по делам, производящимся у мировых судей, земских начальни­ков, городских судей и в губернских присутствиях, находящихся в округе данного съезда; 2) поверенные, принявшие ведение дела на основании по­лученного ими свидетельства, имели право ходатайствовать по этому делу и в кассационных департаментах Сената.

Период законодательства Судебных Уставов 1864 г. в России был до­статочно лояльным по отношению к степени чистоты профессионализма. Закон считал адвокатуру несовместимой только с выборной и государствен­ной службами. Однако существовали некоторые ретроградные ограничения, о чем мы акцентировали внимание выше, к которым относился нормативный запрет присвоения звания приватного поверенного женщинам. В то же время таких ограничений не могло быть для женщин, желающих стать чле­нами сословия адвокатов. По мнению ученых-юристов того времени, частная адвокатура в России не пользовалась успехом и относилась к «уличной» адвокатуре. Ее профессиональный уровень и авторитет часто были пред­метом критики и высказывались мнения о ликвидации права на неоргани­зованную правовую защиту.

63

МОДУЛЬ 1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Частные поверенные не были объединены в какую-либо организацию, в которой могли бы повышать свой профессиональный уровень и где бы хранились и приумножались традиции профессиональной защиты.

Политические страсти приводили к пренебрежительному отношению некоторых адвокатов к своей профессиональной обязанности и защита по уголовно-политическим делам, несмотря на предусмотренное законом обя­зательное участие защитника, превращалась в формальную процедуру.

Следует отметить, что в начале 90-х гг. XIX в. в Сибири с большим успехом дела в судах вели женщины-адвокаты Аршаулова и Кичеева. Стрем­ление женщин к получению профессии адвоката являлось характерной особенностью не только для столичных городов, но и удаленных от центра губерний. Процесс формирования совершенно нового независимого правоза­щитного института присяжных поверенных к 1866- 1867 гг. был полностью завершен и началась их активная деятельность в новых судах Российской империи. Первый состав адвокатуры, сформированный профессионально и грамотно, в дальнейшем обеспечил прекрасную преемственность, высо­чайшую степень подготовки новых кадров, а главное — честность и принци­пиальность в отстаивании интересов своих клиентов при осуществлении су­допроизводства; наработал богатейшую практику защиты. Постепенно в ад­вокатуре сложились великолепные традиции корпоративной чести, высокой культуры, независимости, смелости, мужества, которые адвокатское сословие никому не позволяло нарушать и свято оберегало от «засорения».

Созданная в 1864 г. государством сверху российская адвокатура с первых лет своего существования не была поддержана обществом и только по мере утверждения частной земельной собственности и изменений в правосозна­нии крестьян она становится, примерно с начала XX в., востребованной в крестьянской среде, а следовательно, и во всем обществе, так как Россия и в этот период оставалась крестьянской страной. Этот процесс прослежи­вается в развитии дореволюционной адвокатуры.

Судебная реформа Александра II породила целое созвездие блистатель­ных адвокатов. Создание российской адвокатуры, таким образом, уже само по себе явилось громадным переворотом в общественной жизни страны, в правосознании людей, в отношении власти к закону и человеку. Конечно же, российская власть терпела адвокатуру как данность, но не жаловала и уж тем более не любила ее. Это факт. Адвокатура никогда и ни в чем не встре­чала поддержки у властных структур. Помимо общих неблагоприятных условий, от которых адвокатура страдала как часть целого, она подвергалась еще специальным давлениям, действовавшим различным образом и свиде­тельствующим о несоответствии новых судебных уставов не только госу-

64

дарственному строю, но и общему культурному уровню почти безграмотно­го населения страны. И было бы противоестественно, если бы адвокатура осталась чужда окружающим влияниям.

После проведения судебной реформы 60-х годов XIX ст. провозглаша­ются демократические принципы ведения судопроизводства, одним из ко­торых закрепляется право на защиту. С этого времени в уголовном произ­водстве появляется адвокат, который выступает не как представитель (по­мощник) обвиняемого, а выполняет непосредственную функцию защиты.

В XIX в. впервые появляются нормы, которые предусматривают уголовно-правовую ответственность чиновников различных рангов, к числу которых были отнесены присяжные и приватные поверенные, хотя все же отдельной нормы о запрете угрозы или насилия в отношении адвоката еще не существовало.

В философском правопонимании русских адвокатов XIX в., в их кон­цепциях правоприменения содержатся ценные идеи, новации, имеющие прямое отношение к проблеме особенностей российского национального правосознания.

Институт русской адвокатуры (присяжных поверенных) юридически был учрежден в рамках судебной реформы 1864 г. и привнес в судопроиз­водство новое, не характерное для самодержавной империи демократическое начало; как социальное и правовое явление она прошла нелегкий историче­ский путь становления и развития.

Являясь самой молодой, по сравнению с адвокатурой ведущих европей­ских стран, российская самоуправляющаяся корпорация присяжных пове­ренных за короткое время сформировала основные принципы своей деятель­ности профессиональную этику, а также дала миру плеяду блистательных адвокатов.

Российская правовая традиция была прервана в 1917 г. в связи с форми­рованием советской судебной системы. Так как дореволюционное отече­ственное правовое наследие отвергалось, советская историографии, отра­жающая исследуемую проблематаку, до конца 60-х годов XX в. носила фрагментарный характер.

Первостепенное значение имеют многочисленные работы выдающихся исследователей адвокатуры А. Зарудного, Е. В. Васьковского, И. В. Гессена, А. Ф. Кони, В. Д. Спасовича, К. К. Арсеньева, А. Андреевского, Ф. Н. Плевако, Н. П. Карабчевского и их последователей: М. Б. Смоленского, В. И. Смоляр-чука, Е. А. Скрипилева, Н. А. Троицкого и др.

Всплеск информационной активности в отношении адвокатуры был связан с созданием в некоторых периодических изданиях в начале 1870-х

65

МОДУЛЬ І

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

годов специальных рубрик («Юридический отдел», «Судебный отдел»), в которых давались подробные сведения о наиболее интересных судебных процессах и сопровождавшем их общественном резонансе.

Обосновывая природу права, адвокаты рассматривали его не только как явление социальной жизни, но и ценность человеческой жизни; право есть норма, обеспечивающая не только свободу, но и социальную справедли­вость.

Как справедливо указывает А. Н. Яшин, философия защитительных речей адвокатов по политическим делам во второй полвине XIX в. в боль­шинстве своем отражала общественные потребности в изобличении социально-политических пороков России.

Русские адвокаты отстаивали самостоятельное значение нравственной субстанции в применении к праву, идею взаимодействия права и нравствен­ности, их взаимодополнения в практической деятельности индивидов.

Адвокаты XIX в. доказали, что в России реально осуществлять право­судие, руководствуясь идеями гуманизма и справедливости даже в условиях самодержавия и отсутствия демократических свобод в обществе.

Но в самом начале XX в. ситуация стала изменяться в худшую сторону. Кризис судебной системы Российской империи выявился задолго до Фев­ральской и Октябрьской революций. Население с возраставшим отчуждени­ем относилось к традиционным содержанию и формам правосудия, не до­веряло судебным органам. Последствия Первой мировой войны ускорили развитие наметившейся тенденции.

Октябрьская революция незамедлительно ликвидировала прежние пра­воохранительные институции. 24 ноября 1917 г. декретом № 1 «О суде» большевистская власть упразднила адвокатуру, прокуратуру, органы уголов­ных расследований и всю судебную систему России.

Как указывается в одном из учебников периода позднего застоя, «со­ветская адвокатура возникла в результате упорных поисков новых форм участия защитников по уголовным и гражданским делам». Естественно, бывшие присяжные поверенные с тревогой встретили Декрет о суде, требуя созыва Учредительного собрания, освобождения арестованных членов Вре­менного правительства и др.

Институт судебных представителей сторон был ликвидирован как бур­жуазное ремесло младшей судебной и адвокатской профессий. За этим упразднением последовали отказ от принципа преемственности, от деталь­но отлаженной системы процессуального, уголовного, гражданского зако­нодательства, от сложившейся системы судоустройства, от принципа равно­правия сторон в процессе и состязательности судебного процесса.

66

Выработка новых принципов организации и деятельности специально­го участия защиты прошла долгий путь. Формы участия защитников неодно­кратно менялись. Но самое неприятное заключалось в том, что была не просто упразднена, а полностью разрушена ничем не мешавшая революции российская адвокатура, по крупицам создававшаяся десятилетиями усилия­ми сотен выдающихся юристов. Было подорвано уважение народа к адво­катской профессии, полностью уничтожен ее положительный имидж, соз­дававшийся за более чем 50 предыдущих лет своей истории.

7 марта 1918 г. декретом № 2 предписывалось создавать при местных советах единые организованные коллегии защитников в рамках финанси­руемых государством коллегий правозаступииков. Правозаступничество объявлялось общественной функцией, т. е. должно было защищать интересы трудового народа. В основу декрета были положены поправки В. И. Ленина, которые давали ответы на три основных вопроса организации защиты: 1) при каком органе должны состоять защитники; 2) какой должна быть организация защиты; 3) кем комплектуются органы советской защиты.

Члены коллегии правозаступников выступали лишь по наиболее слож­ным уголовным делам, подсудным трибунала. Всю иную юридическую помощь (досудебная подготовка, сбор доказательств по делу, составление необходимых процессуальных документов и т. п.) гражданам оказывали бывшие присяжные поверенные, присяжные юрисконсульты и другие лица, нелегально занимавшиеся адвокатской практикой.

8 ноябре 1918 г. ВЦИК принял «Положение о народном суде», которым вновь отменялись существующие законы о судах и не успевшей родиться новой революционной адвокатуре. Этим положением коллегии правоза­ступников были заменены на коллегии обвинителей, защитников и пред­ставителей сторон в гражданском процессе. Члены новых коллегий стано­вились государственными служащими на окладе, назначаемыми местными советами. Клиенты по-прежнему должны были платить за юридические услуги, но не самим защитникам и представителям, а на счет Наркомюста. При этом для исключения личных контактов между адвокатом и клиентом закон запрещал гражданам обращаться за юридической помощью непосред­ственно к адвокату. Более того, адвокат допускался к делу, если руководство коллегии признавало иск правомерным, а защиту по иску необходимой. Следствием создания такой адвокатуры стало сокращение численности адвокатов.

В Украине, где к власти пришла Центральная Рада, процесс ликвидации суда осуществлялся следующим образом. До революции на территории Украины в тогдашних ее границах действовали три судебные палаты {Ки-

67

МОДУЛЬ І

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

веская, Харьковская, Одесская), 10 окружных судов, 102 мировых съезда и 805 мировых судей. Центральная Рада 30 декабря 1917 г. приняла закон о создании вместо судебных палат апелляционных судов в границах судеб­ных округов, которые существовали раньше. Был также создан Генераль­ный суд Украинской Народной Республики, который имел в своем составе департаменты: гражданский, уголовный и административный. Организа­цию и деятельность присяжной адвокатуры и частных поверенных, которые не входили в состав присяжной адвокатуры, а были приписаны к соответ­ствующим судебным учреждениям (судебным палатам, окружным судам, съездам мировых судей), Центральная Рада оставила без каких-либо из­менений.

Постановлением Народного Секретариата Украины от 4 января 1918 г. была ликвидирована присяжная и частная адвокатура как корпорация. В этом постановлении было отмечено, что все граждане, которые достигли 18 лет, имели право быть защитниками в суде и на предварительном следствии. Предусматривалось, что все заседания судов должны быть открытыми, а присутствующие в зале судебного заседания вправе принимать участие в обсуждении дела. 14 февраля 1919 г. Совет народных комиссаров Украины фактически повторно ликвидировал присяжную и приватную адвокатуру, которая была возобновлена Центральной Радой. В соответствии с декретом от 14 февраля 1919 г. были ликвидированы судебные инстанции, которые существовали на территории Украины до установления советской власти. Были созданы две самостоятельные судебные системы: народные суды и революционные трибуналы. Для обеспечения защиты в народных судах Украины были созданы коллегии обвинителей и коллегии правозащитников

{защитников).

В соответствии с Временным Положением о народных судах и револю­ционных трибуналах УССР от 14 февраля 1919 г. были созданы коллегии правозаступников в губернских народных судах и отдельно — при ревтри­буналах. Правозаступничество осуществлялось в форме общественного обвинения и общественной защиты. Коллегии были едиными для обще­ственных обвинителей и защитников. Кроме указанных обвинителей и за­щитников, в судебных прениях могли принимать участие один обвинитель и один защитник из присутствующих на судебном заседании лиц.

В последующий период деятельность коллегий правозаступников из­меняется. Постепенно разделяются функции общественного обвинения и защиты, намечается урегулирование вопроса о заработной плате членов коллегии, сужается, а затем и вовсе ликвидируется допущение бесконтроль­ной защиты в судах. Как видно, практически сразу после ревизии защити-

68

тельной деятельности в судебном процессе в ранний советский период профессиональная правозащитная деятельность была взята под государ­ственный контроль. Члены коллегии принадлежали к должностным лицам республики и им устанавливалась заработная плата в размере оклада, вы­плачиваемого народным судьям по смете Наркомюста. Кроме членов колле­гии, в качестве защитников допускались: близкие родные тяжущихся, юрис­консульты советских учреждений по уполномочию руководящих их органов. Члены коллегий правозаступников избирались из числа бывших поверенных соответствующими исполкомами.

Это Положение устанавливало, что функции защитников в ревтрибу­налах должны выполнять назначенные Наркомюстом и юридическими отделами губернских исполкомов граждане. Все правозаступники состоя­ли на государственной службе и получали заработную плату. Таким об­разом, превращение адвокатуры из свободной и демократической профес­сии фактически в государственную структуру началось уже в первые годы советской власти. Наличие отдельных коллегий, обслуживающих ревтри­буналы, заложило порочную практику допуска к наиболее важным делам только четко очерченного круга адвокатов, лояльно относившихся к суще­ствующей власти.

Многие адвокаты были уничтожены физически как представители враж­дебного пролетариату класса, другие оказались в концлагерях, третьи — оставшиеся на свободе — лишены права выступать в судах, и лишь немно­гим удалось эмигрировать за границу. Численность адвокатов в России со­кратилось с 13 тыс. (в 1917 г.) до 650 человек (в 1921 г.).

Правозащитники, которых по общему правилу в то время называли обо­ронцами, не только выступали на судебных заседаниях, но и оказывали юридическую помощь населению в области административного и трудово­го права. В консультациях юридическую помощь оказывали бесплатно. Списки лиц, которые должны исполнять обязанности защитников на судеб­ных процессах, составляли народные судьи, работники советов народных судей, профсоюзные и партийные организации, а также работники отделов юстиции. Списки готовились два раза в год: 1 января и 1 июля.

В 1920 г. в Украине уже насчитывалось 160 юридических консультаций, в которых работали 365 правозаступников. Указанный порядок существовал до лета 1920 г., а в 1922 г. было принято новое Положение о коллегиях за­щитников, которые создавались при губернских судах. Эти коллегии наде­лялись определенной автономией, труд адвоката оплачивался уже по согла­шению сторон. Для руководства коллегии избирался президиум, а надзор за деятельностью коллегий возлагался на советы, прокуроров и суды губерн-

69

МОДУЛЬ. I

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

ского уровня. Наряду с коллегиями адвокатов в губерниях создавались специализированные межтерриториальные коллегии, выполнявшие особые функции в работе с клиентами. Так, инюрколлегия наряду с обычными за­дачами занималась вопросами оказания юридической помощи российским гражданам по наследственным и иным делам за границей, где у коллегии имелись свои представительства, отдельные адвокаты или где по поручени­ям коллегии работали адвокаты других государств. В 1921 г. количество правозаступников увеличилось до 557 человек.

В июле 1920 г. на III Всероссийском съезде деятелей советской юстиции прозвучало мнение, что коллегии себя не оправдывают, защитники злоупо­требляют доверием и получают высокие гонорары. В связи с этим В. И. Ленин в «Детской болезни левизны в коммунизме» писал, что мы раз­рушали в России, и правильно делали, что разрушали, буржуазную адвока­туру, но она возрождается у нас под прикрытием советских правозаступни­ков. Вождь пролетариата объяснял это тем, что комплектование правоза­щитников проводилось в основном из буржуазной интеллигенции. Тем са­мым была дана команда на уничтожение коллегий еще до внесения соот­ветствующих изменений в законодательство.

Несмотря на принятие ряда мер по улучшению организации коллегий правозаступников, деятельность последних не отвечала тем требованиям, которые государство к ним предъявляло. Поэтому Положение о народном суде от 21 октября 1920 г. упразднило коллегии правозаступников и устано­вило новую форму судебной защиты. Осуществление защиты рассматрива­лось как общественная повинность всех граждан, способных исполнять эту обязанность. Граждане, которые могли выполнять обязанности защитника, включались в списки, составляемые в соответствии с Инструкцией об орга­низации обвинения и защиты на суде от 23 ноября 1920 г. Лица, привлекае­мые в качестве защитников, освобождались от основной работы на требуе­мый срок; за ними сохранялась заработная плата на время участия в про­цессе или им выплачивались суточные из государственных средств в раз­мере минимума заработной платы. Такая форма организации защиты про­существовала до 1922 г. Расширение сферы хозяйственных отношений в результате перехода к мирному строительству в Украине, создание совет­ской прокуратуры должны были привести к изменениям в организации су­дебной защиты и судебного представительства. Возникла необходимость организовать новую, советскую адвокатуру. В 1922 г. в Харькове состоялся первый Всеукраинский съезд работников юстиции, в одной из резолюций которого «Об адвокатуре» были сформулированы такие принципы адвока­туры: организовать коллегии правозаступников при губернских отделах

70

юстиции, оплату работы защитников определять по таксе с установлением случаев освобождения от оплаты в уголовных делах.

Окончательно коллегии правозаступников были упразднены новым По­ложением о народном суде РСФСР 1920 г., в соответствии с которым обви­нители состояли при отделах юстиции, а назначали и отзывали их губиспол-комы. В качестве защитников судебный орган привлекал граждан, способных исполнять эту обязанность (ст. 43). Районные, городские и уездные испол­комы должны были формировать особые списки кандидатов. Состоящие на службе лица, привлеченные судом в качестве защитников, освобождались на время участия в процессе от своей основной работы с сохранением зар­платы; не состоящие на службе — получали минимальную заработную плату, установленную для данной категории лиц.

Наркомюст УССР в начале марта 1922 г. приступил к разработке нового Положения об адвокатуре и уже в июле его коллегия одобрила это Положе­ние. В УССР с 2 октября 1922 г. действовало Положение об адвокатуре. в котором речь шла о коллегиях оборонцев, однако непосредственного определения адвокатуры в этом документе нет.

Понятия «.адвокатура» и «коллегия оборонцев» не разграничиваются, а понятие «адвокатская тайна» не определяется. В то же время, понятие «оборонец» трактуется более широко, чем понятие «защитник-адвокат», поскольку к обороне допускаются близкие родственники, представители предприятий, государственных учреждений и т. п. На членов коллегии ло­жилось ведение по назначению или согласованию дел в судебных органах, а также предоставление населению юридической помощи. Членами коллегии могли быть лица, имевшие стаж практической работы в органах советской юстиции не менее двух лет или соответствующую теоретическую и практи­ческую подготовку. Члены коллегии защитников не имели права занимать должности в государственных учреждениях и на предприятиях, за исклю­чением лиц, занимавших государственные должности по выборам, профес­соров и преподавателей юридических наук. Следует отметить, что кроме членов коллегии защитников правом осуществлять защиту на суде обладали близкие родственники обвиняемого и потерпевшего, представители пред­приятий, учреждений и ВЦСПС.

С введением НЭПа в 1922 г. была поставлена задача реформировать адвокатуру. Попытки возродить частную адвокатуру не состоялись. Побе­дила идея об установлении за адвокатурой прокурорского надзора и усиле­ния судебного контроля. Днем рождения советской профессиональной ад­вокатуры принято считать 26 мая 1922 г., когда решением III сессии ВЦИК IX созыва было утверждено первое Положение об адвокатуре. Коллегии

71

МОДУЛЬ 1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

защитников создавались при губернских отделах юстиции. Общим собра­нием защитников избирался президиум, который ведал приемом и отчисле­нием адвокатов, наложением дисциплинарных взысканий, решением финан­совых и административных вопросов. С этого времени начались рост чис­ленности коллегий адвокатов, создание сети юридических консультаций.

Положение об адвокатуре (1922 г.) ВЦИК УССР предусматривало орга­низацию губернских коллегий правозащитников при губсоветах народных судей. Адвокатура перестала быть самостоятельным правовым институтом. Частнопрактикующие адвокаты были объявлены вне закона. Члены коллегий правозащитников утверждались президиумом губисполкома по представле­нию Совета народных судей. Положение 1922 г. содержало целый ряд дис­криминационных мер в отношении адвокатуры: обжалование решения об отказе в приеме в состав коллегий и др., которые свидетельствовали о полном подчинении адвокатуры государственному надзору и контролю.

По общему правилу защитниками могли быть лица с не менее двухлет­ним практическим стажем работы в органах юстиции. Не могли быть за­щитниками ранее судимые, в отношении которых расследовались уголовные дела, и лишенные избирательных прав. В сентябре 1927 г. Наркомюст ввел при президиумах коллегий защитников одногодичный институт стажеров и практикантов. Стажерами могли стать выпускники юридических факуль­тетов, а практикантами — те, кто имел двухлетний трудовой стаж.

12 сентября 1926 г. Наркомюст УССР принял постановление «О реор­ганизации коллегий защитников», согласно которому частные адвокатские кабинеты были ликвидированы. Существовавшей в то время партийной директивой защитникам-коммунистам предлагалось защищать в судах толь­ко трудящихся, о чем повествует известный киевский адвокат П. Г. Цельтнер, не принимать на себя защиту буржуазных элементов в спорах против рабо­чих и государственных организаций, а в области уголовных дел запрещалось принимать на себя защиту явно контрреволюционных и нечистоплотных элементов, взяточников и расхитителей.

Господствующей точкой зрения о путях реорганизации коллегий право­защитников была та, что коллегии должны существовать как государствен­ные хозрасчетные организации, а частная адвокатская практика должна быть отменена, что и было сделано в 1929 г. распоряжением Наркомюста «О введении Положения о коллективных формах работы защитников окруж­ных коллегий», согласно которому адвокаты могли работать только в преде­лах коллегий. 20 октября 1929 г. в связи с отменой частной практики вступил в действие устав о коллективных формах работы коллегии оборонцев. Дея­тельность такой коллегии определена как профессиональная.

72

В 1932 г. в каждой юридической консультации был установлен финан­совый план, который ввиду повсеместного введения хозрасчета входил до­ходной частью в соответствующий бюджет. Это низвело адвокатуру до одной из сфер бытового обслуживания населения.

26 апреля 1932 г. в УССР была введена система хозрасчетных бригад: каждый коллектив юристов представлял собой хозрасчетную единицу. И каждый защитник, кроме установленной ему твердой зарплаты, стал по­лучать премиальные из фонда перевыполнения финансового плана. В пре­зидиумах скопились внушительные сбережения, образовавшие централизо­ванный фонд, который постановлением Наркомюста УССР от 14 марта 1933 г. стал именоваться централизованным фондом коллегий защитников при Наркомюсте УССР, которым распоряжался Наркомюст.

27 февраля 1932 г. коллегия Наркомата юстиции приняла Положение о коллективных защитниках, в соответствии с которым была закреплена новая организация работы адвокатуры. Коллективы защитников создавались в районах, городах и действовали под руководством президиума областных коллегий защитников, а общее руководство и надзор осуществляли област­ные суды. Они вели непосредственно судебную и консультационную работу, правовую пропаганду, призваны были способствовать повышению уровня политических и профессиональных знаний населения. Все поручения на оказание юридической помощи принимались только через коллектив, в кас­су которого вносилось вознаграждение за помощь. В Положении нашло подтверждение одно из важнейших условий обеспечения права на защиту — право каждого обращающегося выбирать себе защитника из числа членов коллегии по своему усмотрению.

Положениями об адвокатуре от 27 февраля 1932 г. и 16 августа 1939 г. развивались принципы организации адвокатуры, установленные первым Положением, более четко определялись права и обязанности структурных подразделений коллегий адвокатов и их членов.

На основании Положения от 16 августа 1939 г. коллегии адвокатов со­здавались в республиках, областях. Кроме членов коллегии защитников, правом осуществлять защиту в суде обладали родственники обвиняемого и потерпевшего (только близкие), представители предприятий, учреждений и ВЦСПС. Членами коллегии могли быть лица: а) имеющие высшее юриди­ческое образование, б) окончившие юридические школы при наличии стажа практической работы в судебных, прокурорских и других органах юстиции не менее одного года, в) не имеющие юридического образования, но про­работавшие не менее трех лет в тех же должностях.

Повышалась самостоятельность коллегий путем расширения полномо­чий общих собраний адвокатов и избираемого им тайным голосованием

73

МОДУЛЬ 1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

президиума. Оплата труда адвокатов регулировалась таксой, утверждаемой Наркомюстом. Отдельно следует отметить, что постановление ЦИК СССР от 1 декабря 1934 г. «Об исключительном порядке судопроизводства по делам о террористических актах» исключало участие адвоката в рассмотре­нии таких дел особыми совещаниями.

В 1937 г. в структуре Наркомюста был создан отдел судебной защиты и юридической помощи населению, на который возлагалось осуществление общего руководства деятельностью коллегий правозащитников.

Согласно Положению об адвокатуре СССР (1939 г.) общее руководство деятельностью адвокатуры осуществлял Наркомюст СССР через Наркомюст УССР. В этом Положении впервые в СССР предусматривался отказ от термина «правозащитник» и возвращение к понятию «адвокат». В ст. 6 Положения были определены квалификационные требования к адвокатам. Ими могли быть лица: имеющие высшее юридическое образование или окончившие юридическую школу при наличии практического стажа работы судьей, прокурором или в иных органах юстиции не менее одного года; лица, не имеющие юридического образования, но проработавшие не менее трех лет судьями, прокурорами, следователями или юрисконсультами.

Таким образом, в сознание советской общественности внедрилось гро­мадное значение ст. 111 Конституции, чем была покончена длительная дис­куссия о значении защиты в советской судебной системе. Современники от­мечают, что прочно укрепилось положение о том, что адвокатура в советской системе — это необходимое звено, что «судебную власть нужно представлять ... с точки зрения соединения всех трех звеньев — прокуратуры, защитника и судьи, и что в условиях советской власти в нашей стране на долю советской защиты выпадает высокая роль общественного служения».

Эффективность деятельности адвокатов, особенно по уголовным делам, в ЗО-е годы была снижена по ряду причин. К ним следует отнести негативное отношение к участию адвокатов в уголовном судопроизводстве судебных работников, руководителей наркомата юстиции и других правоохранитель­ных органов. Огромную негативную роль сыграли постановления ЦИК СССР от 1 декабря 1934 г. и от 14 сентября 1937 г., установившие особый порядок судопроизводства по делам о террористических организациях и террористических актах, контрреволюционном вредительстве и диверси­ях. Рассмотрение этих дел в суде велось упрощенно, в частности безучастия обвинения и защиты.

Начиная с 1936 г. ситуация стала меняться. И хотя адвокатов по-прежнему признавали неизбежным злом, но, понимая, что без них не обойтись, реши­ли взять адвокатуру под усиленный контроль. С этой целью в ноябре был

74

образован отдел правовой защиты при Наркомате юстиции СССР. Именно с этого момента стала проводиться активная кампания по увеличению чис­ленности адвокатов, и прежде всего из числа трудящихся.

В соответствии с Положением об адвокатуре, утвержденном СНК СССР 16 августа 1939 г., коллегии адвокатов создавались в пределах края, области, автономной республики и союзной республики. Членами коллегий адвокатов могли быть лица: имеющие высшее юридическое образование; окончившие юридические школы при наличии стажа практической работы в судебных, прокурорских и иных органах юстиции не менее одного года; не имеющие юридического образования, но проработавшие не менее трех лет в тех же должностях. Лица, окончившие юридические школы, но не имеющие стажа практической работы в органах юстиции, принимались в коллегии адвокатов в качестве стажеров. Положение подчеркивало коллективный характер дея­тельности адвокатуры. Заниматься адвокатской деятельностью могли лишь члены коллегии и только через юридическую консультацию, а не путем оказания индивидуальных юридических услуг. Через юридическую консуль­тацию должна была производиться и оплата труда адвокатов.

В результате таких преобразований адвокаты стали больше походить на производственные единицы, действующие по указке заведующего юриди­ческой консультации (к тому же единолично управлявшего ею), нежели на юристов. Свободно организованные коллективы упразднялись, и адвокаты вынуждены были переходить в юридические консультации, которые под­чинялись президиуму коллегии адвокатов.

Органами управления коллегий были общее собрание адвокатов, пре­зидиум областной, краевой и республиканской коллегий адвокатов и реви­зионная комиссия. Всю работу адвокаты вели исключительно в юридических консультациях.

Во время Великой Отечественной войны адвокаты строили свою работу в соответствии с суровыми военными условиями. Указывают, что начало войны вызвало резкие изменения в работе Киевской коллегии защитников. Большинство мужчин-адвокатов по призыву или добровольно ушли в Крас­ную Армию. Многие погибли в бою или получили ранения. За проявленное мужество и героизм сотни адвокатов награждены орденами и медалями. Так, состав Киевской коллегии адвокатов (по городу) в июне 1941 г. уменьшился до 30-40 человек. Президиум фактически прекратил свою деятельность. Од­нако юридические консультации в чрезвычайно сократившемся составе про­должали оказывать населению юридическую помощь вплоть до середины сентября 1941 г. Группа адвокатов (в основном женщины), не успевшие по­кинуть город, погибли от рук фашистских палачей в конце сентября 1941 г.

75

МОДУЛЬ 1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

19 марта 1943 г. вышел специальный приказ Наркомюста СССР «Об улучшении работы юридических консультации коллегий адвокатов», а 26 декабря 1944 г. была принята инструкция «Об организации контроля за качеством работы адвокатов». В этих документах акцентировалось внимание на усилении юридической помощи гражданам и организациям. Немедленно после освобождения Киева Наркомюст СССР начал принимать меры к вос­становлению деятельности юридических консультаций.

Коллегия Минюста СССР в 1948 г. предложила Управлению по делам адвокатуры Министерства провести ряд мероприятий по укреплению кадров адвокатуры и улучшению ее работы. Отдельным приказом по Минюсту СССР было предложено Минюсту УССР добиться освобождения от работы в адвокатуре лиц, недостойных работать в ней по своим деловым и полити­ческим качествам. С этой целью в 1948 г. была проведена всесоюзная атте­стация адвокатов, по результатам которой Минюст УССР обратил внимание на повышение профессионального уровня адвокатов (с высшим образова­нием — 42 %, со средним — 3 %, выпускники курсов — 17 %, без образо­вания — 12 %).

Начиная с 1950-х годов уже не ставилось под сомнение значение роли адвокатов в уголовном и гражданском судопроизводстве.

В июне 1952 г. Минюст СССР утвердил Положение о юридических консультациях коллегий адвокатов, которым впервые детально были урегу­лированы организация и порядок их работы.

В 1955 г. в Киеве на республиканском совещании руководителей пре­зидиумов областных коллегий адвокатов и заведующих юридическими консультациями были детально и достаточно открыто рассмотрены проб­лемные вопросы в деятельности адвокатуры. Так, впервые состоялась пуб­личная дискуссия о тактике адвоката в уголовном процессе при наличии коллизий между адвокатом и подзащитным. Некоторые считали, что адвокат обязан занимать свою позицию, даже если она не соответствует позиции его подзащитного, более того, об этом адвокат должен сообщать клиенту до рассмотрения дела.

Основы законодательства о судоустройстве 1958 г. установили, что коллегии адвокатов действуют в целях осуществления защиты в суде, а так­же оказания иной юридической помощи гражданам, предприятиям, учреж­дениям и организациям. Коллегии адвокатов являются добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, и действу­ют на основании Положения, утвержденного Верховным Советом союзной республики. Во исполнение указанного акта все союзные республики при­няли свои положения об адвокатуре.

76

В 1963 г. были приняты Основы уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик, Закон о судоустройстве УССР 1960 г., Основы гражданского судопроизводства Союза ССР и союзных республик, Граждан­ский и Гражданско-процессуальный кодексы УССР.

В Положении об адвокатуре 1962 г. была предпринята по сути первая после ликвидации адвокатуры в 1917 г. попытка возвратить ей былую неза­висимость. Несмотря на то что свою деятельность коллегии адвокатов осуществляли по-прежнему под непосредственным контролем отделов юстиции исполкомов краевых, областных и городских Советов депутатов трудящихся, их сословное самоуправление уже во многом напоминало до­революционное. Коллегиальный орган руководства адвокатской деятельно­стью коллегии состоял из общего собрания адвокатов коллегии, ее президиу­ма и ревизионной комиссии. В коллегиях, насчитывавших более трехсот ад­вокатов, вместо общего собрания могли созываться конференции. Президиум коллегии из своего состава открытым голосованием избирал председателя президиума и его заместителя; утверждал штаты и сметы юридических кон­сультаций; распоряжался сметами коллегии, вел статистическую и финансо­вую отчетность; контролировал соблюдение порядка оплаты юридической помощи, оказываемой адвокатами; проверял выполнение правил внутреннего распорядка. Положение об адвокатуре закрепило обязанность оказания юри­дической помощи не только гражданам, но и государственным предприятиям, организациям, совхозам и колхозам. Поэтому адвокаты, будучи и государ­ственными адвокатами, и юрисконсультами, не могли сосредоточиться на своей основной деятельности — судебном представительстве

В 1962 г. Указом Президиума Верховной Рады СССР утверждено По­ложение об адвокатуре в УССР, соответственно которому в ст. 1 адвокатура республики отождествляется с коллегией адвокатов, т. е. является формой профессионального объединения, а определение понятия «адвокатура» не дается. Коллегия адвокатов отождествляется с добровольным объединени­ем лиц, которые занимаются адвокатской деятельностью. Основы законода­тельства о судоустройстве установили, что коллегии адвокатов действуют в целях осуществления защиты в суде, оказания юридической помощи граж­данам, предприятиям и организациям. Коллегии являются добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью, и действу­ют на основании Положения, утвержденного Верховным Советом УССР. В соответствии с нормами ГПК и УПК УССР адвокат допускался к участию в рассмотрении любого гражданского и уголовного дела, был наделен пра­вами представителя без исключения. В отличие от предшествующих норм адвокат участвовал не только при рассмотрении уголовного дела в суде, но ^и на предварительном следствии.

77

МОДУЛЬ І

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Согласно Положению об адвокатуре, утвержденному Верховным Со­ветом УССР 25 сентября 1962 г., высшим органом коллегий адвокатов оста­вались общие собрания членов коллегий, на которых избирались президиум коллегии и ревизионная комиссия. Каждый адвокат стал пользоваться всеми социальными правами: предоставлялся ежегодный отпуск, оплачивались больничный лист и командировочные расходы. Адвокат был обязан не раз­глашать сведения, которые стали ему известны в связи с выполнением про­фессиональных функций; он не мог быть допрошен как свидетель по об­стоятельствам, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи обвиняемому, подсудимому, осужденному.

В 1965 г. была утверждена Инструкция об оплате труда адвокатов в УССР, согласно которой минимальная зарплата адвокатов не могла быть ниже 75 руб.; в городах 1 категории — 150 руб., городах 2, 3, 4 категорий и сель­ских районах — 140 руб. В 1972 г. Указом Президиума Верховного Совета УССР в УПК были внесены изменения и дополнения, которые расширили участие защитника на предварительном следствии. Защитник уже имел право принимать участие в любом деле с момента предъявления обвинения, если об этом прокурор вынес соответствующее постановление (т. е. просить разрешения на участие у прокурора — но это уже больше, чем ничего).

8 декабря 1972 г. Министерство юстиции СССР утвердило типовой до­говор «Об оказании правовых услуг на предприятиях, в институтах и других организациях (кроме колхозов) юридическими консультациями при колле­гиях адвокатов». Ровно через год был утвержден типовой договор, разре­шивший адвокатам предоставлять правовые услуги и колхозам.

В конце 1970-х годов шла дальнейшая разработка вопросов правового обоснования адвокатуры как института. В ст. 161 Конституции СССР 1977 г. адвокатура впервые официально признавалась конституционным органом, и с этого момента она становилась все в большей степени «государственным делом», нежели оставалась полуавтономной и независимой профессией.

В 1977 г. впервые в истории советской адвокатуры ее правовое положе­ние было закреплено в Конституции СССР (ст. 161). В 1978 г. правовое по­ложение советской адвокатуры было закреплено в Конституции УССР, после чего был принят Закон «Об адвокатуре», где урегулированы вопросы орга­низации и деятельности адвокатуры в республиканском масштабе.

Законом СССР «Об адвокатуре в СССР» (1979 г.) вносилось единообра­зие в принципы организации и деятельности адвокатуры всех союзных ре­спублик. Впервые было установлено правило, действующее и ныне, о по­рядке создания добровольных объединений лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Окончательно утверждался принцип обязательного высше-

78

го юридического образования для членов коллегий адвокатов, устанавлива­лись сроки стажировки для претендентов, не имеющих практического опыта, расширялось поле деятельности адвокатов. На базе союзного закона об адвокатуре было принято Положение об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. и только через несколько лет в г. Москве учрежден Союз адвокатов СССР. Секретарем Союза от всей Российской Федерации был избран пред­седатель Свердловской областной коллегии адвокатов В. Н. Смирнов. Этим подчеркивалась роль Свердловской адвокатуры как одного из лидеров про­цесса обновления адвокатуры. Через год в Свердловске был образован Союз адвокатов России, а позднее в Москве — Федеральный Союз адвокатов России. Все эти общественные объединения выполняли миссию интеграции адвокатов. Свердловская адвокатура на всех этапах участвовала в разработ­ке Федерального Закона об адвокатуре.

В завершение следует признать, что в 70-е годы прошлого столетия все же происходили плавные процессы расширения гарантий самостоятельности и независимости адвокатуры от органов государственной власти и управле­ния. Появились новые организационные структуры адвокатуры: адвокатские кооперативы, бюро, фирмы, созданы «параллельные» коллегии адвокатов, адвокатские объединения (союзы адвокатов, адвокатские гильдии и ассо­циации). В конце 70-х — начале 80-х годов шла дальнейшая разработка вопросов правового обоснования адвокатуры как института. В Конституции 1977 г. даже содержалась статья о коллегии адвокатов (ст. 161), в которой адвокатура официально признавалась конституционным органом. С другой стороны, в этом качестве она становилась в большей степени государствен­ным делом, нежели оставалась полуавтономной профессией. В Законе РСФСР «Об адвокатуре», принятом после одобрения всесоюзного закона в 1977 г., четко определялись новые права и обязанности адвокатов. Данный документ в одно и то же время предоставлял адвокатуре большую легитим­ность и подчеркивал ее зависимость от Министерства юстиции. Коллегии адвокатов рассматривались как «общественные организации», но они могли быть образованы только с одобрения местных государственных органов и республиканского министерства юстиции.

Советская адвокатура оставалась огосударствленной структурой, фор­мально считавшаяся общественной организацией, не входившая в открытое юридическое противостояние с органами криминальной репрессии. Адво­катура в СССР как могла все-таки содействовала охране прав и законных интересов граждан и организаций, осуществлению правосудия, соблюдению ^и укреплению социалистической законности, воспитанию граждан в духе точного и неуклонного исполнения советских законов.

79

МОДУЛЬ 1

ОБШАЯ ЧАСТЬ

Десятилетиями правительственные чиновники держали численность адвокатов на низком уровне (I адвокат на 13 000 чел.), продолжали контро­лировать адвокатов путем учета их дел, следя за из поведением в зале суда Кроме того, адвокаты еше были обязаны выступать с публичными лекциями о социалистической законности, поскольку в их обязанности входило рас пространение правовых знаний. Такой порядок раздражал некоторых адво­катов, хотя в то же время другие предпочитали работать при строгом госу­дарственном регулировании и не хотели нести дополнительную ответствен­ность, возникающую из автономии профессии. Несколько адвокатов из двух московских районных коллегий были обеспокоены возможным формирова­нием союза, так как они не хотели терять свои неформальные связи с чинов­никами, а при образовании союза им пришлось бы подчиняться интересам большинства адвокатов СССР. Считалось, что адвокаты наиболее автономны в юридической профессии, их близость к государству меньше, чем у пред­ставителей других юридических профессий. Например, эффективность работы адвоката в суде была в определенной степени ограничена заинтере­сованностью государства в обеспечении высокого уровня осуждения, за­трудненным доступом к клиентам и материалам дела до процесса, а иногда во время процесса. Сами же адвокаты, их внимание к соблюдению процес­суальных норм рассматривались как помехи для проведения расследования и считались причинами запутывания уголовного дела. Следователи и про­куроры обычно побеждали в этой игре, особенно на стадии досудебного разбирательства. Адвокаты выступали в суде по 70 % уголовных дел, но на стадии предварительного следствия принимали участие лишь по одной трети дел. Статистические данные органов юстиции показывают, что в 1970-1980 гг. более 70 % ходатайств и заявлений адвокатов РСФСР были откло­нены следователями.

В союзном и республиканских законах об адвокатуре конца 1970-х — начала 80-х годов отсутствовало определение столь важных понятий, как «адвокатура» и «адвокатская деятельность». Это упущение привело к рас­ширительному толкованию данных понятий в начале либеральных реформ 1990-х годов, в результате чего в институт адвокатуры были включены част­нопрактикующие юристы, коммерческие фирмы и т. п. Вследствие этого были созданы многочисленные «параллельные» адвокатские структуры, коллегии адвокатов, юридические центры.

В 1986-1988 гг. в СССР произошел «корпоративный бум»: во всех сфе­рах деятельности — от медицины до «оборонки» — стали появляться коо­перативы. Это и понятно — кооперативы и малые предприятия стали пер­выми ласточками приближавшейся экономической свободы, предвестника-

80

_ми рынка. Оказание правовых услуг не могло быть исключением. Стали возникать правовые кооперативы. Нужно помнить, что в то время обще­ственное мнение не восприняло кооперативы как нечто положительное. Достаточно просмотреть газеты тех времен, чтобы вспомнить, что слово «кооператор» было ругательным, а не хвалебным. Соответственно те, кто «был в порядке», — действующие судьи, прокуроры, следователи, нотариу­сы, адвокаты, юрисконсульты — не «кинулись очертя голову» в правовую кооперацию, оставив, по существу, это поле деятельности людям, которые в силу разных причин не смогли найти себя в существовавшей системе.

Среди первых кооператоров от закона были люди с неуживчивыми ха­рактерами, но при этом хорошие юристы, были и плохие юристы, от которых избавлялись в традиционных учреждениях, были и люди, нечистые на руку, была и «молодежь», быстрее других понявшая, какую золотоносную жилу им предоставило время. Второй раз консерватизм и недальновидность ру­ководства адвокатуры проявились в самом начале 90-х годов XX в.

Ситуация тогда сложилась уже иная. Слабые, неподготовленные и нечи­стоплотные правовые кооператоры стали «вымирать», сильные и квалифици­рованные заняли свое место под солнцем, остались фактически без бюджет­ного финансирования серьезные юристы, работавшие в Минюсте СССР и органах исполнительной власти, распущенных, реорганизованных, сокра­щенных министерствах и ведомствах. В то же время между Минюстом РСФСР и адвокатурой шла своеобразная борьба по поводу проекта закона об адвока­туре. Адвокатура хотела получить закон, давший бы ей полную независимость и бесконтрольность со стороны государства, а министерские чиновники, на­оборот, пытались провести законопроект, который противоречил бы основным принципам формирования адвокатского корпуса и деятельности адвокатуры как саморегулирующейся организации. Поскольку ни одна из сторон не была готова идти на компромисс, результат оказался плачевным для всех.

Из последних, ничего не менявших в деятельности адвокатуры докумен­тов необходимо отметить последнее советское Положение об адвокатуре УССР утвержденное Высшим Судом УССР 1 октября 1980 г., где более детально регламентирована деятельность адвокатуры без принципиальных нововведе­ний и отличий. Так, в Законе «Об адвокатуре в СССР» (1979 г.) понятие адво­катуры дается на описательном уровне:«... оказывает содействие охране прав и законных интересов граждан и организаций». В этом Законе адвокатура как правовой институт вообще неясно определена. Положение об адвокатуре в Украинской ССР (1980 г.) в основном повторяет Закон «Об адвокатуре в СССР» (1979 г.), т. е. дается описательное понятие термина «адвокатура» (ст. 1) и он неясно определяется как правовой институт (ст. 2).

81

МОДУЛЬ 1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

В 1980-1992 гг. служба в общественных организациях считалась несо­вместимой с деятельностью адвоката. В ч. 3 ст. 15 Положения об адвокату­ре УССР 1980 г. предусмотрено, что члены коллегии адвокатов и стажеры не могут состоять на службе в государственных и общественных организа­циях. Исключение может быть допущено президиумом коллегии адвокатов для лиц, занимающихся научной или педагогической деятельностью. Но в районах, где объем работы по оказанию юридической помощи недостаточ­ный, адвокату разрешалась работа в качестве юрисконсульта.

Анализируя путь развития адвокатуры в советский период, следует от­метить, что дореволюционного авторитета и почета, которые адвокатура имела после великих реформ Александра II, советские адвокаты уже не удо­стаивались.

20 сентября 1990 г. в Киеве в Доме учителя состоялся учредитель­ный Съезд Союза адвокатов Украины (САУ). Съезд принял решение о соз­дании САУ и утвердил его Устав.

После распада СССР в Украине Закон об адвокатуре был принят 19 декабря 1992 г. и вводился в действие Постановлением Верховной Рады Украины «О порядке введения в действие Закона Украины «Об адвокатуре» № 2888-ХП. Согласно этому нормативно-правовым актом Верховная Рада Украины постановила ввести в действие Закон Украины «Об адвокатуре» с 1 февраля 1993 г. Данным Постановлением устанавливалось, что свиде­тельства на право занятия адвокатской деятельностью выдаются без сдачи квалификационных экзаменов лицам, которые на день принятия этого по­становления являются членами коллегий адвокатов или имеют лицензию на осуществление юридической практики и работают по лицензиям, выданным предпринимателям — юридическим лицам.

Кроме того, Постановлением было поручено Кабинету Министров Украины до 15 января 1992 г. разработать и представить на утверждение Президенту Украины проекты Положения о квалификационно-дисциплинарной комиссии адвокатуры и Положения о Высшей квалифика­ционной комиссии адвокатуры; внести предложения о приведении дей­ствующего законодательства и решений Правительства в соответствие с настоящим Законом. Согласно этому Постановлению были признаны утратившими силу с 1 февраля 1993 р. Положение об адвокатуре Украинской ССР и Закон Украинской ССР «Об утверждении Положения об адвокатуре Украинской ССР» от 31 октября 1980 г.

Второй раз недальновидность юридического сообщества в вопросах адвокатуры проявилась в самом начале 2000-х годов уже в независимой Украине по обращению гр-на Г. И. Солдатова в Конституционный Суд.

82

Поводом для рассмотрения дела в соответствии со статьями 42, 43 За­кона Украины «О Конституционном Суде Украины» стало конституционное обращение относительно официального толкования положений ст. 59 Кон­ституции Украины, ст. 44 УПК Украины, статей 268, 271 Кодекса Украины об административных правонарушениях. Основанием для рассмотрения дела согласно ст. 94 Закона Украины «О Конституционном Суде Украины» явля­ется наличие неоднозначного применения положений ст. 59 Конституции Украины, ст. 44 УПК Украины о праве свободного выбора защитника во время рассмотрения уголовных дел.

Необходимость в официальном толковании приведенных правовых норм гр-н Г. И. Солдатов обосновывал тем, что во время предварительного рас­следования уголовного дела следователь, прокурор и суд общей юрисдикции отказали ему в удовлетворении ходатайства о допуске как защитника работ­ника частной юридической фирмы, с которой он заключил соглашение-поручение на представительство его интересов по уголовному делу. Указан­ные должностные лица и суд ссылались на отсутствие у работника этой юридической фирмы свидетельства о праве на занятие адвокатской деятель­ностью. Такой отказ, привел к нарушению конституционного права на сво­бодный выбор защитника своих прав.

Конвенция о защите прав человека и основных свобод, ратифицирован­ная Верховной Радой Украины 17 июля 1997 г., предусматривает право каждого обвиняемого защищать себя лично или использовать правовую по­мощь защитника, выбранного им на собственное усмотрение (ст. 6). Поло­жение части первой ст. 59 Конституции Украины о том, что «каждый явля­ется свободным в выборе защитника своих прав», в аспекте конституци­онного обращения гр-на Г. И. Солдатова нужно понимать как конституци­онное право подозреваемого, обвиняемого и подсудимого при защите от обвинения и лица, которое привлекается к административной ответствен­ности, с целью получения правовой помощи выбирать защитником своих прав лицо, которое является специалистом в области права и согласно за­кону имеет право на предоставление правовой помощи лично или по по­ручению юридического лица.

Положение части второй ст. 59 Конституции Украины о том, что «для обеспечения права на защиту от обвинения... в Украине действует адвока­тура», нужно понимать как одну из конституционных гарантий, что предо­ставляет подозреваемому, обвиняемому и подсудимому возможность реа­лизовать свое право свободно выбирать защитником в уголовном судопро­изводстве адвоката — лицо, которое имеет право на занятие адвокатской Деятельностью.

83

МОДУЛЬ 1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

В результате рассмотрения положение части первой ст. 44 УПК Украины, согласно которому ограничивается право на свободный выбор подозревае­мым, обвиняемым и подсудимым как защитника своих прав, кроме адвоката, другого специалиста в области права, который по закону имеет право на предоставление правовой помощи лично или по поручению юридического лица признано неконституционным.

Таким образом, на конституционном уровне были принципиально из­менены нормы, регламентирующие участие в качестве защитника в уголов­ном процессе. Так, в соответствии со ст. 44 УПК (в редакции от 21 июня 2001 г.) в качестве защитников обвиняемых (подозреваемых) и подсудимых стали допускаться не только лица, которые имеют свидетельство о праве занятия адвокатской деятельностью в Украине, но также и «другие специа­листы в области права», которые по закону имеют право предоставлять правовую помощь лично либо по поручению юридического лица.

В то же время специалист законодательно не связан с необходимостью в повседневной деятельности придерживаться правил, которые обязывают уважать этические нормы, и ответственность за их нарушение, даже если она предусмотрена действующим законодательством, имеет общий характер. Кроме того, нужно также иметь в виду, что специалиста никто не в состоянии принудить принять на себя защиту лиц, которые не в состоянии оплатить юридические услуги защитника. В то же время любой адвокат, который работает индивидуально или в коллегии согласно обязывающему решению квалификационно-дисциплинарной коллегии, осуществляет защиту по на­значению. Таким образом, учитывая крайне низкий уровень платежеспособ­ности большей части населения Украины, а удельный вес такой категории граждан среди преступников довольно высокий, складывается ситуация, при которой абсолютно всю защиту по назначению осуществляют адвокаты. Этот вопрос требует правового регулирования. И, тем не менее, приведенные недостатки законодательства не создают непреодолимых препятствий для реального функционирования института «специалистов в области права». Юридическая практика последних лет показала в целом этико-профессио-нальную несостоятельность «специалистов в области права», которые не отвечают требованиям, предъявляемым к адвокатам и подрывают профес­сиональный авторитет адвокатской корпорации в обществе.

5 октября 2006 г. Верховной Радой Украины был получен проект За­кона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «Об адвокатуре», в котором предлагалось внести изменения в условия получения права на занятие адвокатской деятельностью. В частности, высшее юридическое об­разование, наличие которого является одним из обязательных условий по-

84

лучения права на занятие адвокатской деятельностью, согласно этому про­екту, может подтверждаться дипломом Украины или в соответствии с между­народными договорами Украины дипломом другой страны. Данный законо­проект был принят.

31 мая 2002 г. был принят Федеральный закон «Об адвокатской деятель­ности и адвокатуре в Российской Федерации». Этому предшествовали бур­ные дискуссии и споры о его содержании.

В завершении хочется надеяться, что с принятием нового Закона Украи­ны «Об адвокатуре» многие спорные вопросы адвокатской деятельности будут окончательно разрешены. Для этого нужно, как минимум, отменить «специалистов...» и, может быть, усложнить порядок сдачи квалификаци­онных экзаменов, минимизировав возможность их циничной покупки. И тогда у адвокатуры Украины появится реальная возможность обеспечить чистоту своих рядов, высокую профессиональную квалификацию членов корпорации. Есть и множество других узловых проблем адвокатуры, о чем далее последовательно мы и поведем речь в этой книге [3; 19; 21; 32; 41; 42; 44; 68; 71; 80; 81; 87; 88; 103; 121; 122; 123; 127; 145; 156; 158; 159; 161; 167; 169; 186; 195; 198; 199; 201; 202; 214; 215; 216; 222; 223; 228; 233; 237; 238; 240; 243; 249 и др.].

Ключевые слова

Послухи, видоки, ябедники, ходатаи, присяжные и част­ные (приватные) поверенные, коллегии правозаступни-ков, оборонцы, «специалисты в области права».

85

МОДУЛЬ І

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

"Никогда не отвечай на вопрос, пока тебе его не задали.