§ 4. Организационно-тактические начала планирования защиты

Важнейшим элементами тактических основ защиты является планиро­вание и версии защиты. Версии вносят в деятельность защитника целена­правленность, дают возможность обосновать позицию защиты, так как. будучи проверенными самим адвокатом или при помощи органов, ведущих уголовный процесс, версии защиты становятся основанием для выводов по делу, таким образом, достигаются задачи защиты.

Версия защиты имеет свою специфику. Одно из правил следствия за­ключается в том, что необходимо заставить метаться мысли допрашиваемо­го, это собьет линию защиты. Нужно быть готовым к этому и учитывать при

построении защиты.

На основании анализа материалов дела и контакта с обвиняемым адво­кат разрабатывает свою .модель криминогенной ситуации и определяет стратегию и тактику защиты. При этом задача адвоката заключается не в том. чтобы избавить преступника от заслуженного наказания, а помочь суду более глубоко разобраться во всех объективных и субъективных об­стоятельствах уголовного дела, способствовать определению судом спра­ведливой меры наказания.

В целом природа защитительной деятельности в должной мере являет­ся достаточно исследованной. Стратегия (от греч. strategos — веду вой­ско) — это общий план действия для достижения необходимого результата (в отличие от тактики, решающей частные, промежуточные задачи). Сле­дует отметить, что стратегия решения нестандартных задач в адвокатской деятельности связана с применением эвристических приемов (эвристик).

Слово «тактика» (от греч. taktika— искусство построения войска) воз­никло в VI-V ст.ст. до н. э. в связи с развитием вооруженных сил. Следствен­ной тактикой называют ту часть, которая включает учение о следственных версиях, планировании следствия, наиболее эффективных способах и при­емах выполнения отдельных следственных действий и оперативно-розыскных мероприятий в целях всестороннего, полного, объективного и быстрого рас­следования и предупреждения преступлений. 290

Тактика защиты предполагает избрание оптимальной позиции (линии поведения защитника), целесообразных приемов ее реализации в ходе след­ственных, судебных и иных действий. Еще в конце 70-х годов XX ст. пред­лагалась такая формулировка: «Тактика защиты — это правильность и сво­евременность выбора и квалифицированного осуществления законных средств и способов защиты, которые в конкретных условиях производства по делу наиболее эффективно содействуют достижению целей, поставленных перед защитником уголовно-процессуальным законом».

Защитник должен организовать защиту так, как считает целесообразным, используя различные тактико-психологические приемы. Действия адвоката, в процессе которых он применяет различные психологические приемы и методы, не должны вызывать подозрений у его клиентов или других лиц, с которыми ему по роду деятельности необходимо общаться и получать определенную информацию. Защитник может использовать «слабые места» обвинения. Однако недопустим «произвол защиты» недобросовестных ад­вокатов, использующих противоправные и аморальные средства. «Защиту клиента любыми средствами» нельзя допустить в ранг принципов деятель­ности адвокатов.

После того как адвокат убедится в наличии фактических и правовых оснований для выполнения определенного поручения, он должен беспри­страстно и объективно изложить их клиенту и сообщить в общих чертах, какое время и объем работы потребуются для выполнения этого поручения и каковы будут правовые последствия достижения результата, желаемого клиентом, что может иметь для существенных интересов клиента.

Если при наличии фактических и правовых оснований для выполнения поручения, сознательно для адвоката существует распространенная неблаго­приятная (с точки зрения гипотетического результата, желаемого для кли­ента) практика применения соответствующих норм права, адвокат обязан сообщить об этом клиенту.

Основной объем доказательств устанавливается именно на ранних ста­диях досудебного следствия. Поэтому в указанной стадии уголовного судо­производства предпринимаются усилия по обнаружению доказательств, их сбору и приобщению к материалам уголовного дела. А суд, как известно, не связан этими материалами и, допрашивая подсудимого, потерпевшего, сви­детеля, которые уже давали показания на досудебном следствии, не только заново самостоятельно исследует и оценивает их, но и может выяснить при этом новые сведения, не фигурировавшие ранее и не отраженные в прото­колах следственных действий. Досудебное следствие происходит вскоре после события преступления, поэтому информация, поступающая из раз-

291

МОДУЛЬ 2

личных источников, отличается большей степенью точности и конкреї нос і и. А по прошествии определенного временного интервала, который отдаляет само событие преступление от непосредственного судебного разбиратель­ства, информация поступает уже более «бледная». В конце концов, через какое-то время свидетели, потерпевшие (кто-то раньше, кто-то чуть позже) забывают прошлые события; это обыкновенное физиологическое свойство человеческой памяти. Они могут отдельные события, связанные с престу­плением, помнить в общих чертах, могут останавливаться на деталях, могут их путать, связывать с другими событиями, которые за это время прок «ми­ли в их жизни. И в конечном итоге могут их изменять под давлением заин­тересованных лиц.

Решающее значение при этом имеет методически правильное нос і роение защиты, основанное на максимальном использовании допустимых в этой стадии средств и способов защиты. В следующих стадиях уголовного судо­производства вероятность приращения новых знаний все время уменьшает­ся, защита не может в полной мере реализовать свои права. Закон не создал для этого реального механизма.

В значительной степени безошибочность правильного выбора адвокатом позиции по защите зависит от степени психологического контакта, доверия между ним и подзащитным, установившегося во время первых встреч. Зна­комясь, опытный адвокат сначала расскажет о себе, а затем расспросит со­беседника. Обязательно следует поинтересоваться здоровьем задержанного (арестованного), его самочувствием. Ведь не секрет, что бол ьш и неї во обви­няемых после задержания находятся в состоянии стресса и фрустрации.

Одним из основных стрессоров является уфоза личному благополучию человека и его близких. Привлечение к уголовной ответственности угрожает не только условиям физического существования, но и, что более важно, со­циальному статусу личности, ее престижу, принадлежности к определенной социальной группе, ее самооценке, жизненным планам и другим значимым ценностям. Происходит резкая смена образа жизни, психотравмируюшая обстановка гнетуще воздействует на психику человека, более болезненно сказывается влияние такого психологического фактора, как «публичность одиночества». Сильно сказываются характерные для отечественных ИВС, СИЗО скученность, антисанитария, недостаток кислорода, наличие сокамер­ников, среди которых могут оказаться и лица, готовые продемонстрировать новенькому, что такое «настоящий беспредел». В этой связи особенно важно отметить страх для людей, которые были впервые в своей жизни взяты под стражу, перед другими арестованными. Именно их, а не представителей ад­министрации мест лишения свободы (следственных изоляторов), как свиде-

292

ОСОІиі IIПАЯ ЧАСТЬ

С

тельствукл многочисленные данные, больше всего боятся взятые под стражу. Страх перед ними из-за физических расправ, зачастую очень жестоких, или циничных сексуальных издевательств более чем обоснован. Так что «фронт обороны» у арестованных на следствии весьма широк. В этих условиях нрав­ственные вопросы собственного преступного поведения неизбежно начинают отступать на второй план, а потом как бы растворяются, самоупреки, если они и были, исчезают вообще, так как своих сил и возможностей может не хватить для отражения внешних опасностей, которые так реальны и которые могут исковеркать оставшуюся жизнь. Таким путем вырабатываются определенная по шипя, постоянная линия поведения, ориентированная лишь на обеспечение собственной безопасности и жестко закрепляемая в психике как более или менее надежная гарантия своего относительного благополучия в крайне не­благополучных условиях следственного изолятора.

Надо добавить, что тема совершенного преступления, личной вины и приближающейся ответственности весьма непопулярна в следственных изоляторах, тюрьмах и колониях. Ее редко касаются даже представители админисі рации СИЗО и не в последнюю очередь в связи с тем, что обычно не могут сказать ничего существенного по поводу причин преступного по­ведения, соотношения виновности и грозящего наказания, перспектив даль­нейшей жизни.

Если следственно-арестованный признает себя действительным источни­ком собственных же преступных действий, он сам себе наносит ощутимый (моциональный удар. Последствия этого удара могут быть тем ощутимее и тем большему риску подвергается личностная целостность, чем больше субъект винит себя и раскаивается в содеянном. Поэтому на такой пересмотр способен далеко не каждый. Тем более, что в описанных случаях подследственный чаще всего одинок и ему никто не поможет профессионально грамотно разобрать­ся во всех этих сложнейших вопросах. Остается один человек, который имеет реальный шанс оказать ему помощь, — это адвокат.

Так что вопрос о здоровье и самочувствии подзащитного — не праздное любопытство адвоката, даже без учета того, что первичные признательные показания задержанного, проводимые еще без участия защитника, могли быть получены с использованием противозаконных методов воздействия.

Следующим этапом в становлении взаимопонимания между адвокатом и подзащитным может быть выяснение обстоятельств дела. Это очень инте­ресная и деликатная часть беседы, где один адвокат может потребовать от задержанного рассказать ему всю правду, другой — принять за правду услы­шанное, третий — потребовать, чтобы задержанный придерживался изло­женной ему адвокатом версии. Получается, что одному адвокату для выра-

293

МОДУЛЬ 2

ботки позиции защиты обязательно нужно знать объективную правду, для другого правда там, где его подзащитный; для третьего — где он сам. Может ли защитник быть судьей своему клиенту, как поступил первый адвокат? Или обвинять, как третий, занимая позицию прокурора? Скорее всего надо верить своему подзащитному, как это сделал второй адвокат.

При первой беседе с подзащитным особенно важно выявить то, что требует быстрого разрешения: 1) нет ли обстоятельств, исключающих уго­ловную ответственность; 2) нет ли оснований для прекращения уголовного преследования; 3) если имеет место неоконченный состав преступления, то нет ли добровольного отказа от преступления; 4) нет ли невиновного при­чинения вреда; 5) не совершено ли деяние в состоянии невменяемости. После этого обвиняемому следует разъяснить его права, в том числе право на защиту, право давать показания. Хотя формально такую процедуру должен был сделать следователь или дознаватель сразу же после физического за­держания перед составлением протокола о задержании. Поэтому нужно разъяснить, что давать показания — это право, а не обязанность подозре­ваемого. Так же, как и право знать, в чем он обвиняется, и др. Исходя из полученной информации, адвокат обсуждает с клиентом план защиты, вы­бирает ее позицию.

В психологическом плане между защитником и подзащитным должны складываться доверительные отношения. При этом защитник не должен быть связан волей и позицией своего подзащитного, он самостоятельно определяет направление и тактику построенной им защиты, выступая от своего имени.

В практической адвокатской деятельности профессиональная деформация ведет к утрате возможности всесторонней правовой оценки доказательств события преступления, неправильному выдвижению правовых версий защи­ты, неверной постановке уточняющих вопросов при проведении следственных действий и на судебном следствии. Результатом профессиональной деформа­ции являются также применение однотипных приемов защиты при допросе следователем, при которых не учитываются особенности личности и специфи­ка доказательственного материала, отсутствие тактической гибкости, манев­ренности, избирательности отдельных приемов и их сочетания.

В Общей части мы уже разобрали основные причины наступления про­фессиональной деформации адвокатов. Используя вышеизложенные теоре­тические положения в этом месте нашей работы имеет смысл указать, что профессиональная деформация в отдельных случаях при выполнении адво­катом функции защиты в уголовном судопроизводстве препятствует анали­тическому осмыслению собранных следствием доказательств, их опровер­жению как по сути, так и по процессуальным способам сбора и исследования,

294

(КОНЕЧНАЯ ЧАСТЬ

С

возникает некритическое отношение к заключением экспертиз, когда экс­перты допускают грубые ошибки, являющиеся следствием как профессио­нальной небрежности, вызванной деформацией типа «все ясно», «это оче­видно», так и «заказных» ведомственных экспертиз.

Обладая полной профессионально-служебной самостоятельностью, адвокат сам разрабатывает план своих действий, выполняет его, реализует свои решения, распоряжается своим рабочим временем, выбирает пути и средства для оказания правовой помощи по уголовному делу своему под­защитному. Поэтому показатель культуры адвоката — умение организовать рабочий день так, чтобы ни один час своего и чужого времени не пропал даром. Это необходимо учитывать для правильного распределения своего рабочего времени: самую сложную работу адвокат должен самостоятельно планировать в часы наивысшей продуктивности.

Игнорирование психологического контекста приводит к «формализации» .пиши защиты: сбора адвокатом однотипных документов, неоправданной типизации своих клиентов — подзащитных, шаблонных выступлений на судебных процессах. Личность перестает быть неповторимо индивидуаль­ной, а сама деятельность адвоката теряет свой глубинный смысл — защиты законных прав и интересов граждан. Следовательно, применение психологии адвокатом зависит от степени владения им психологическими знаниями и умением устанавливать и развивать психологический контакт, поиска и ис­пользования психологической информации в интересах защиты.

Уже на стадии заключения соглашения на защиту адвокату совместно с доверителем приходится решать неординарную, деликатную задачу — о размере вознаграждения по договору. Существовавший ранее порядок установления гонорара в соответствии с таксой ныне изменен. Оплата уста­навливается по соглашению между адвокатом и обратившимся за помощью. Вопрос определения суммы гонорара представляет определенную сложность как с практической, так и с психологической стороны.

Определенная сложность положения адвоката заключается и в одно­сторонности функции защитника. Адвокат в отличие от прокурора выяс­няет только те обстоятельства по делу, которые оправдывают либо смягчают вину или степень ответственности подзащитного. Одна из первых заповедей Гиппократа врачам «Не навреди» может быть целиком отнесена к адвокату: своей деятельностью он обязан не навредить позиции и интересам подза­щитного. В этом проявляется одно из наиболее характерных специфических нравственных требований к адвокату.

Стратегическая позиция адвоката определяется «слабыми местами» обвинения, разрывами в системе доказательств. Тактика же защиты иногда

295

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

корректируется и процессуальными нарушениями как на досудебном след­ствии, так и в суде. Формируясь на протяжении досудебного следствия и судебного разбирательства, позиция защиты концентрированно излагает­ся в речи адвоката. При этом защитник не связан ни с характером ранее за­данных вопросов, ни с заявленными ходатайствами, ни с общим эмоционально-психологическим настроением судебной аудитории. Адвокат не должен приспосабливаться к ожидаемому решению суда. Свою позицию он не согласовывает ни с кем, кроме своего подзащитного, отстаивая его законные интересы. И, конечно, позиция, адвоката не должна противоречить закону — юридическому и нравственному.

В чем же законный интерес подсудимого? В том, чтобы в ходе судопро­изводства были всесторонне и полно исследованы все благоприятные для него обстоятельства, чтобы подсудимому была обеспечена полная возможность оспаривать обвинение, представляя доказательства и доводы своей полной невиновности или смягчающие степень его ответственности. Адвокат призван выяснить все, что может послужить в пользу его подзащитного.

Процессуальная функция адвоката по защите подозреваемого (обвиняе­мого, подсудимого) — не формальная обязанность. Вся деятельность за­щитника основывается на его внутренней убежденности в необходимости извлечь из дела все то, что свидетельствует в пользу его клиента. Его обязан­ность — оказать всемерную юридическую помощь подзащитному. Суду же нужны обоснованные доводы адвоката в пользу отстаиваемой им позиции. Аргументация своих тезисов — основа деятельности адвоката.

Однако деятельность адвоката не сводится только к логическим по­строениям. Его задача — привнести в судебное разбирательство дух нрав­ственного мышления, создать атмосферу милосердия при обсуждении остроконфликтных ситуаций, четко отделить проявление «злой воли» от случайного проступка, показать суду подлинные причины исследуемого происшествия, возможное стечение обстоятельств, приведших к временно­му снижению психорегуляционных возможностей его подзащитного.

Особый круг проблем возникает в связи с этикой поведения адвоката. Подзащитный доверяет адвокату сокровенные стороны своей жизни, и ад­вокат призван определить допустимую меру обнародования этих сторон.

Осуществляя процессуальные функции, защитник направляет свою деятельность на охрану прав подзащитного. Однако деятельность защитни­ка служит интересам не только подзащитного, но и правосудия. Для дости­жения целей уголовного судопроизводства в равной мере необходимы вы­сококвалифицированное обвинение и столь же высококвалифицированная защита. Достижение истины в судопроизводстве возможно лишь при сба­лансированности этих двух его механизмов.

296

Защитник, оказывая подзащитному юридическую помощь, способствует укреплению законности, не допускает произвола в судопроизводстве, предот­вращает возможность судебной ошибки. Защитник дисциплинирует поведение подсудимого, помогая ему выполнить юридически грамотные действия. Не­выполнение реализации права на защиту влечет отмену приговора. Защитник не заменяет подсудимого — он занимает самостоятельное процессуальное положение. Он не связан полностью с волей и позицией подзащитного, само­стоятельно определяет направление и тактику защиты и выступает на суде от своего имени. Однако защитник и подзащитный согласовывают свои позиции. В психологическом плане между ними возникают доверительные отношения, отношения позиционной солидарности. Подобного рода отношения не могут возникнуть только при ложном самооговоре подсудимого. Защитник подвер­гает предъявленное обвинение скрупулезнаму критическому анализу, помога­ет подсудимому занять наиболее правильную позицию. Подсудимый может отказаться от своего защитника даже в процессе судебных прений. Адвокат же не имеет права отказаться от принятой на себя защиты подзащитного. Он должен выяснить все те обстоятельства, которые могут служить для оправда­ния или смягчения вины своего подзащитного, и оказывает ему необходимую юридическую помощь.

Защитник входит в личный контакт с подозреваемым (обвиняемым, подсудимым), старается выяснить истинные мотивы совершенного им пре­ступного деяния, тщательно анализирует все его обстоятельства и помогает подзащитному занять наиболее благоприятную для него правовую позицию как на досудебном следствии, так и в судебном разбирательстве. Таким об­разом, между адвокатом и подзащитным должны складываться доверитель­ные отношения, согласованная общая линия поведения.

Приводят следующие рекомендации для преодоления психологического барьера в общении защитника и подзащитного: 1) при общении защитнику необходимо учитывать внутреннее состояние подзащитного, а также тот факт, что он сам постоянно изучается своим клиентом; 2) защитник должен помнить, что вся информация, которая поступает от него, оценивается под­защитным крайне негативно, скептически. На оценку влияет его психическое состояние, вызванное стрессовой и фрустрационной ситуациями; 3) отно­шение подзащитного к защитнику определяется больше чувственным вос­приятием, чем разумом. Поэтому при первой встрече необходимо подгото­вить первые фразы и действия, которыми можно вызвать у подзащитного положительные эмоции; 4) защитнику следует быть предельно откровенным не только с подзащитным, но и с самим собой. Какое-либо недоверие, фальш, которые допускаются, причем с обоих сторон, сводят на нет все усилия по

297

МОДУЛЬ 2

достижению взаимного соглашения и приводят, как правило, к негативному результату; 5) подзащитному следует разъяснить, что защита возможна ис­ключительно тогда, когда между адвокатом и подзащитным будут исключе­ны взаимные подозрения и недоверие; 6) установлению контакта с подза­щитным способствует тщательный анализ адвокатом личности подзащит­ного и выбор наиболее эффективных в конкретном случае психологических приемов воздействия; 7) в процессе защиты адвокату необходимо проявлять максимальную толерантность, корректность, тактичность и сдержанность в общении с подзащитным.

Вместе с тем адвокат не заменяет в суде своего подзащитного, не адап­тирован к его целенаправленности, а самостоятельно определяет и реализу­ет свою тактику защиты в суде.

Подсудимый имеет право отказаться от своего защитника, а адвокат не может отказаться от своего подзащитного. Даже при признании и очевид­ности вины подсудимого, защита может оказать помощь в определении степени вины и обеспечении справедливости наказания в соответствии с тяжестью преступления и особенностями личности подсудимого. Важную роль для формирования линии защиты играет установление пічного кон­такта адвоката с обвиняемым. Защитник должен познакомить своего под­защитного с характером обвинения. Здесь важную роль имеет способность адвоката установить контакт с обвиняемым, понять мотивацию его поведе­ния, определить индивидуально-психологические свойства его личности и выявить все смягчающие его вину обстоятельства как объективною, так и субъективного порядка.

Тактический прием — это способ действий, который наиболее эффектив­но обеспечивает достижения защитой поставленных заданий. В целом такти­ка защиты складывается из определенной системы тактических приемов, которые достаточно известны. Но вот использование этих приемов является настоящим искусством, которое предусматривает умение их подачи, препод­несения, определенного размещения и систематизации, что наилучшим об­разом дает возможность адвокату осуществить функцию зашиты.

Осуществляя защиту на досудебном следствии, адвокат имеет право не только встречаться с клиентом, но и участвовать в следственных действи­ях, которые проводятся с участием подзащитного. Допрос — самое распро­страненное следственное и судебное действие по собиранию и фиксации доказательств, основной источник получения доказательственной информа­ции. Воздействовать на допрашиваемого — означает вызвать у него чувства, стремления и даже потребность дать правдивые показания, побудить думать и поступать так, чтобы удовлетворить интересы правосудия в достижении

298

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

истины. Однако до настоящего времени в юридической литературе остается открытым вопрос о правомерности применения при допросе так называемых психологических «хитростей» и «ловушек».

Система тактических приемов допроса рассматривается некоторыми авторами в двух планах: как алгоритм и как система тактических приемов, которой присущи элементы вариативности. Защитник должен учитывать при проверке алиби своего подзащитного следователем, что система тактических приемов, направленных на опровержение либо подтверждение алиби, вклю­чает опровержение логических и хронологических противоречий в показа­ниях; нарушение последовательности в выяснении обстоятельств события. Адвокат вправе с разрешения следователя задавать вопросы как своему под­защитному, так и другим участникам следственного действия.

При прямом допросе защитник не может задавать наводящих вопросов, т. е. таких, которые подсказывают ответ. Формулируя вопрос, защитник обязан не только предусмотреть вариант ответа, но и попытаться мысленно смоде­лировать конечный результат, который может быть достигнут благодаря его вопросам. Нередко полезнее воздержаться от вопросов, ответы на которые могут лишь ухудшить позиции защиты. Адвокат, как и судья, при оценке до­казательств не должен полагаться на свои впечатления, если они безотчетные. Логические выводы, к которым он приходит в результате такой оценки, долж­ны основываться на исследовании конкретных доказательств по делу. Пре­небрежение этим правилом может повлечь осуждение невиновного.

К психологическим основам доказывания относится внутреннее убеж­дение как необходимый элемент оценки доказательств. Категория «внутрен­нее убеждение» по существу выражает субъективную уверенность в соот­ветствии субъективной оценки объективно существующим обстоятельствам или фактам. Субъективность внутреннего убеждения адвоката как его фор­ма не только не исключает, а наоборот, предполагает объективное содержа­ние. Являясь по своему содержанию отражением объективной действитель­ности, внутреннее убеждение, однако, не выполняет функции критерия истинности познаваемого в уголовном деле.

Внутреннее убеждение адвоката должно отвечать определенным требо­ваниям: 1) основываться на доказательствах, собранных в установленном порядке; 2) доказательства должны быть проверенными; 3) каждое доказа­тельство должно быть рассмотрено отдельно и в совокупности с иными доказательствами; 4) исходить из всестороннего, полного и объективного рассмотрения материалов уголовного дела. Поэтому, изучая материалы уголовного дела, адвокат выясняет, если было представлено и зарегистри­ровано заявление, в какой срок и какие конкретно выполнялись проверочные

299

МОДУЛЬ 2

действия; через какое время после подачи заявления или поступления со­общения было возбуждено уголовное дело.

Участие адвоката на стадии следствия предполагает построение взаи­модействия со следователем по тактике защиты. При оборонительной так­тике защиты адвокат принимает всю версию следствия целиком, без каких-либо дополнений и поправок, наблюдая за деятельностью следователя, фиксируя его ошибки с целью использования слабых мест досудебного следствия для реализации линии защиты. Поскольку диапазон следственных ошибок довольно широк и разнообразен, там есть место и уголовно-процессуальным ошибкам и уголовно-правовым, тактическим, организаци­онным, психологическим, экспертным и др. Подобная адвокатская тактика. на первый взгляд кажущаяся пассивной, имеет свой потенциал и нередко приводит к желаемому результату.

Какие меры противодействия может применить адвокат при проведении допроса подозреваемого или обвиняемого? В первую очередь, это реализа­ция права отказаться давать показания. В отдельных случаях такая позиция является целесообразной, особенно на досудебном следствии и при прове­дении дознания. Несмотря на отказ, следователь продолжает задави і ь iso-просы, надеясь «разговорить» обвиняемого. Адвокат должен предупредить своего подзащитного о возможности такого поведения.

Адвокату также следует тщательно выяснить все обстоятельства, кото­рые знает подзащитный и которые могут быть предметом допроса. Делать это следует в зависимости от состояния его психики и возможностей кы-держать допрос и отстаивать определенную позицию, то есть определит ься. как подзащитному давать показания на досудебном следствии. Адвокаты Франции и США практикуют репетицию допроса с подзащитным для оцен­ки поведения подзащитного на допросе.

Нейтральная тактика защиты представляет собой взаимодействие ад­воката со следователем в форме сотрудничества, при котором возможны взаимные компромиссы по принципу: у следователя своя работа, у адвоката своя. В таком варианте конфликты и открытое противоборство отсутствуют, а реализация позиции защиты переносится на этап судебного следствия.

Атакующая тактика защиты предполагает навязывание следователю конфликтной ситуации с захватом инициативы, навязывание трудоемких следственных действий в целях защиты, формирование системы сбаланси­рованных предложений, направленных на разрушение обвинительной кон­цепции следователя.

Одним из наиболее важных ключевых моментов в построении работы защитника по уголовному делу является признание или отрицание вины его

300

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

клиентом. С точки зрения виновного отрицание относится к одному из наи­более доступных способов затруднения следствия. При этом нередко подо­зреваемый (обвиняемый), готовясь к допросу, заранее обдумывает линию поведения, продумывает ответы на возможные вопросы и различные объ­яснения на тот случай, если его изобличат.

Отметим, что запирательство — явление многофакторное, объяснить которое лишь одной какой-либо причиной явно недостаточно. Мотивы, кото­рыми может руководствоваться подследственный, скрывая правду, имеют множественный характер: 1) боязнь ответственности, наказания и желание предотвратить его возможные последствия для себя и своих близких; 2) боязнь огласки, общественного осуждения и стыд от осознания аморальности и про­тивоправности своего поступка; 3) связь расследуемого события с интимной стороной жизни обвиняемого; 4) стремление скрыть соучастников и других лиц, причастных к преступлению; 5) опасение мести со стороны заинтересо­ванных лиц; 6) сговор и круговая порука соучастников; 7) с целью перехода на более мягкую уголовно-правовую квалификацию обвинения; 8) следствие подкупа или расчета на материальную поддержку семьи обвиняемого со сто­роны неразоблаченных соучастников; 9) связь расследуемого события с ины­ми, еще неизвестными следствию преступлениями обвиняемого; 10) стрем­ление утаить похищенное, сохранить для себя и своей семьи деньги, ценности или иные материальные блага; 11) надежда на опровержение доказательств при судебном рассмотрении; 12) уверенность в невозможности доказать вину обвиняемого; 13) недоверие к адвокату (следователю), которое имеет характер общего предубеждения, а также личная неприязнь к этим лицам; 14) принци­пиальное нежелание содействовать правоохранительным органам, адвокату, суду в установлении объективной истины по делу, обусловленному глубокой антиобщественной установкой обвиняемого.

Предлагаем методику контакта между адвокатом и клиентом, а также другими лицами в процессе оказания правовой помощи по уголовному делу в условиях затрудненного общения. Предполагается, что адвокат незнаком с клиентом, поэтому рекомендуется такой алгоритм в установлении контак­та при общении: 1) накопление согласий между общающимися; 2) поиск общих или совпадающих интересов; 3) принятие принципов и качеств, пред­лагаемых для общения; 4) поиск и выявление скрываемых свойств и сторон личности (выявление качеств, затрудняющих общение); 5) адаптация пар­тнеров и реализация индивидуальных воздействий; 6) достижение конкрет­ных отношений и построение согласованных действий.

Адвокату следует знать, что пути, которыми человек приходит к при­знанию, с некоторой долей условности можно определить таким образом:

301

МОДУЛЬ 2

1) человек вынуждается к признанию и «явке с повинной» самими условия­ми совершения преступления при полной очевидности и отсутствии всяко­го намерения уклониться от ответственности; 2) признание рождается в результате борьбы мотивов, служа выходом из острого мотиваиионного конфликта и способом разрядки напряженности: 3) рационально реагируя на сложившуюся ситуацию, признается главным образом из простого рас­чета: 4) признание рождается в итоге переоценки и переосмысления цен­ностей в процессе расследования в результате убеждения и переубеждения обвиняемого; 5) признается после запирательства в результате искусной работы следователя, успешной тактики допроса, будучи изобличен собран­ными доказательствами; 6) признается под воздействием угроз, из боязни ожидаемого (реального или мнимого) причинения вреда со стороны право­охранительных органов; 7) в результате оказания внепроцессуального дав­ления со стороны близких ему лиц или воздействия сообщников; 8) неза­висимо от влияния извне, в результате внутреннего осознания своей вины, стремления ее искупить. Признание такого рода опирается на нравственные побуждения, моральную оценку своих действий и самоосуждение.

Приведенный перечень не охватывает всего многообразия мотивов при-шания. но позволяет разделить их на утилитарные (по расчету), при пони­мании бесполезности запирательства или выгоды позиции раскаявшегося в случае очевидности преступления при изобличении собранными по делу доказательствами, и спонтанные (самопроизвольные), вызванные чистосер­дечным раскаянием, искренним сожалением о содеянном.

С целью построения адекватных мер противодействия адвокату следует знать и учитывать типичные и нестандартные приемы, применяемые орга­нами следствия в отношении подследственных, которые не удается обжало­вать как незаконные.

Существуют методы подавления воли и создания условий для эффек­тивной разработки конкретного лица. Например, выявленных в местах за­ключения осведомителей и агентов не убивают, а насилуют, делая их по­жизненными изгоями и отверженными.

Подзащитному следует разъяснить, что следователь, готовясь к допросу, прибегает к моделированию его личности, полно и всесторонне исследует его характеристики, знает отдельные факты из его жизни, трудовой деятель­ности и будет создавать ситуационную модель этого следственного действия с учетом таких особенностей. На этом этапе следователю важно найти пси­хологический контакт и получить сведения об обстоятельствах жизни и дру­гую подобную информацию, которая может широко использоваться при допросах. 302

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

Хорошо подготовленный адвокат, имеющий определенный уровень зна­ний, использует беседы со следователями для установления нормы, эталона их привычного поведения, выявление особенностей устной речи, эмоциональ­ных проявлений при разговорах на привычные темы, не касающиеся непо­средственно темы основного разговора, и на их основе делает выводы по психологическому портрету следователя. В свою очередь, и адвокат нередко являются объектом подобной «разведки» со стороны следователя.

Кроме того, существует масса психотропных средств, под влиянием которых человек все расскажет. Для этого достаточно сделать один укол. Поэтому в настоящее время нет необходимости пытать «крупную фигуру» (это может быть высокопоставленный или даже умеренного уровня чинов­ник, финансовый магнат, лидер преступной группировки и др.), чтобы он выдал все, что ему известно по интересующему «органы» делу. В настоящее время получены эффективные средства подавления человеческой воли без отключения при этом сознания подозреваемого.

Есть и категория людей, которых можно заставить отказаться от своих на­мерений только угрозой физического насилия или уничтожения. Порошок ЛСД может заставить человека покончить жизнь самоубийством. Он может быть подсыпан в пищу ради эксперимента, им можно пропитать писчую бумагу и авторучки, а затем подсовывать их намеченным жертвам, когда надо будет одурманить наркотиком свой объект. Он может применяться при допросах с целью подавления мозгового контроля и заставить говорить без утайки.

Еще одним действенным методом подавления воли подозреваемого является его присутствие на допросах тех, кто уже сломлен. При этом дела­ется акцент на то, что все эти пытки выше человеческих сил, допрашиваемые все равно заговорили, но уже поздно: они истрепаны морально и покалече­ны физически. В процессе ведения следствия может применяться метод чередования «злого» и «доброго» следователей, чтобы таким образом сни­зить сопротивляемость подозреваемого, лишить его уверенности, подтол­кнуть к ошибке в выбранной им заранее линии поведения, подсознательно пойти на сотрудничество со следствием.

С момента допуска к участию в уголовном деле защитник имеет право и обязан принимать участие в производстве всех следственных действий с участием подозреваемого (обвиняемого): допросе, избрании в отношении него меры пресечения, предъявлении обвинения и допросе в качестве обви­няемого, обыске, выемке и осмотре вещественных доказательств (хотя именно это достаточно сложно, но вместе с тем подчас играет решающую роль), воспроизведении обстановки и обстоятельств события, очных ставках, предъявлении лица или предмета для опознания и др.

303

МОДУЛЬ 2

Однако на практике некоторые адвокаты ограничиваются своим участи­ем при предъявлении обвинения и последующих допросах одного своего подзащитного, очных ставках, но только с его участием, воспроизведении обстановки и обстоятельств события, если их клиент соглашается что-либо показать, либо органы следствия по своей инициативе хотят такое предпри­нять, ознакомлении с результатами экспертиз и полными материалами уго­ловного дела. Безусловно, это важнейшие вехи, так сказать, хребет рассле­дования, на который уже нанизываются остальные детали. Но для построе­ния правильной линии защиты этого, конечно, мало.

Защитник вправе участвовать в различных следственных действиях, но не во всех. Отметим, что это могут быть не только те, которые производятся с участием подозреваемого (обвиняемого) или по его, а также защитника ходатайствах, но и в любых других следственных действиях, но с разреше­ния следователя или лица, производящего дознание. Это обязывает защит­ника планировать осуществление защиты с учетом возможностей установ­ления необходимых сведений при помощи конкретного следственного дей-С і вия и участия в нем. Ходатайство о его проведении должно быть заявлено заблаговременно, с тем чтобы это следственное действие не оттягивалось и в нем не было отказано вследствие нецелесообразности проведения.

Формальное осуществление защиты без учета психолого-эмоциональных особенностей подзащитного, специфика доказательственного материала, отсутствие тактической гибкости, маневренности, приводит к упрощению адвокатских функций, применению однотипных приемов защиты. Нельзя упускать возможность участвовать в следственных действиях, где устанав­ливаются обстоятельства, касающиеся подзащитного, совершенного им преступления, поскольку защитник вправе не только задавать вопросы в ходе самого следственного действия, но и подавать замечания по поводу непра­вильности или незаконности тех или иных следственных приемов, условий выполнения следственных действий, а также неправильности или неполно­ты записей в протоколе данного действия. Это позволит не только контро­лировать правильность отражения в протоколе доказательственной инфор­мации, но и значительно расширить, уточнить фактические данные, свиде­тельствующие в пользу подозреваемого (обвиняемого).

Таким образом, участие защитника в производстве отдельных следствен­ных действий характеризуется следующими особенностями: 1) на основании имеющейся информации определяется необходимость присутствия при про­изводстве следственного действия; 2) заявляется обоснованное и мотивиро­ванное ходатайство о том, чтобы ему разрешили участвовать при производ­стве следственного действия в тех случаях, когда такое разрешение необхо-

304

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

димо; 3) производится подготовка к следственному действию; 4) выдвига­ются и проверяются определенные версии защиты.

Эффективность участия в конкретных следственных действиях в зна­чительной мере зависит от умения устанавливать психологический контакт с его участниками, логически мыслить, приводить аргументы, моделировать ситуацию и т. п. Особого внимания заслуживают рекомендации об установ­лении психологического контакта защитника с подозреваемым (обвиняе­мым). Несмотря на то что часто указанные лица не бывают до конца откро­венными со своим защитником, он тем не менее должен побудить подозре­ваемого (обвиняемого) к откровенной беседе, доверию, взаимопониманию. Защитник, полагаясь на свой профессиональный опыт, с учетом личности подзащитного определяет эмоциональную и содержательную части беседы с ним, последовательность выяснения вопросов, касающихся обстоятельств преступления.

В беседе необходимо соблюдать одну из тактических рекомендаций: тер­пеливо и внимательно выслушивать подзащитного, не мешать ему высказать­ся по всем вопросам, по которым он считает необходимым изложить свое мнение. От каждой беседы подозреваемый (обвиняемый) ожидает определен­ных результатов, получения ответов на возникшие вопросы, квалифицирован­ных юридических советов и консультаций, возможных вариантов защиты и др. Поэтому защитник обязан продумывать ход каждой беседы со своим подза­щитным, намечать вопросы, которые подлежат обсуждению, прогнозировать возможные варианты поведения подзащитного.

Нужно отметить, что при даче санкции на арест принцип состязатель­ности сторон сведен к нулю. В законе указывается, что при рассмотрении вопроса об избрании меры пресечения в виде заключения под стражу участие прокурора является обязательным. Что же касается защиты, то об этом ска­зано, так сказать, «между делом», что «суд выслушивает мнение защитника, если он пришел». Из логического толкования нормы напрашивается вывод: если адвокат, который с момента задержания подозреваемого допущен к делу, не был поставлен в известность следователем в силу различных причин о дне и времени рассмотрения в суде вопроса о рассмотрении представления о за­ключении под стражу и вследствие этого не присутствовал в суде, то это не является нарушением права на защиту и нарушением принципа состязатель­ности сторон.

Эффективность защиты во многом зависит от уровня подготовки защит­ника к участию в судебном рассмотрении уголовного дела. Недопустимым является поверхностное ознакомление с материалами дела, в результате чего отсутствует реальная возможность тщательно изучить и оценить собранные

305

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

доказательства и свободно оперировать ими, согласовывать правовую позицию с подзащитным, разъяснить ему нормы материального и процессуального права применительно к конкретной ситуации, разработать тактику зашиты.

Поэтому на основании адвокатского досье рекомендуется составлять план защиты. План защиты имеет смысл разделять на этапы, поскольку на одном из таких этапов возможно удастся реализовать поставленную задачу. Например, при непризнании своей вины и отсутствии достаточных доказа­тельств следует подготовить план нескольких ходатайств о прекращении уголовного дела. И вполне возможно, даже на стадии досудебного следствия, что такое ходатайство будет удовлетворено и уголовное преследование пре­кращено, поэтому дальнейшие этапы плана могут не понадобиться. В план защиты рекомендуется включать заявление ходатайств в подготовительной стадии судебного разбирательства и предложения о наиболее целесообразном с точки зрения защиты порядке исследования доказательств в ходе судебно­го следствия, конкретные действия при судебном рассмотрении (допросы подсудимых, потерпевших, свидетелей, специалистов, экспертов, оглашение результатов экспертиз, ревизий и др.).

Таким образом, своевременная подготовка к защите, продуманная и осмысленная линия ее осуществления дают возможность четко формули­ровать свои мысли на судебном процессе, правильно ориентироваться в раз­нообразных ситуациях, вносить поправки при выявлении новых обстоя­тельств в ранее составленный план. Названные умения и навыки постига­ются адвокатом, как правило, стихийно, методом «проб и ошибок» либо заимствования опыта коллег в процессе приобретения собственною про­фессионального опыта. План защиты может быть изменен и дополнен в ходе судебного следствия в зависимости от обстоятельств, в нем должны найти отражение тактические приемы, используемые защитником.

Учитывая специфику целей и задач адвоката-защитника, условия его деятельности можно сформулировать принципы реализации тактики адвоката-защитника: ситуативность, прогнозирование, планомерность, ди­намичность, этичность и законность.

Для обеспечения гарантий прав обвиняемого во время допроса, отече­ственный молодой исследователь адвокатуры Р. Р. Герасимов предлагает и обосновывает внедрение в адвокатскую практику метода моделирования. В теории адвокатского планирования «сценарий» — это многовариантная ситуационная модель следственного действия, которое обусловливает вы­бор оптимальной тактической линии поведения защитника на досудебном

следствии.

В таком модельном плане — «сценарии» следственного действия — должны быть освещены такие вопросы: каким образом, шаг за шагом, может

306

возникнуть определенная ситуация, какие существуют альтернативы, воз­можные варианты поведения следователя и подзащитного. Следовательно, ценность «сценария» определяется возможностью конструирования защит­ником различных перспективных ситуаций и путей их оптимального реше­ния. Именно такие «сценарии» позволяют защитнику постоянно держать в поле зрения необходимые обстоятельства, учет которых способствует предотвращению нарушения прав и законных интересов обвиняемого при производстве следственных действий.

С позиции защиты, в процессе подготовки к допросу обвиняемого за­щитнику целесообразно составить специальную таблицу, в которую необхо­димо записать существенные фактические обстоятельства и показания обви­няемого. Анализ содержания указанной таблицы позволит выявить вопросы, подлежащие выяснению в процессе допроса. А главное, исходя из совокуп­ности имеющейся информации по делу, защитник может смоделировать от­вета подзащитного. В свою очередь, изучение вероятных ответов позволит выбрать конкретный тактический прием защиты для любой возможной си­туации предстоящего допроса. Однако перспективная модель допроса должна быть многовариантной. При ее непосредственном применении в процессе допроса защитник может получить реальную возможность использовать именно тот вариант модели, который наиболее подходит к ситуации.

Защитнику следует иметь в виду, что на определенном этапе расследо­вания следователь аналогично строит модель личности обвиняемого, которая воспроизводит его профессиональные и личностные качества. Это харак­терно для конфликтных ситуаций, при которых не только защитник, но и следователь пытается заранее моделировать линию поведения обвиняемо­го на досудебном следствии.

Адвокат-защитник должен знать, что метод моделирования достаточно эффективно применяется следователями в процессе разоблачения обвиняе­мого во лжи. Неправда в качестве первопричины конфликта может быть полной («легенда») и частичной (искривление или замена отдельных фактов, обстоятельств). Если обвиняемый излагает «легенду», в его сознании одно­временно существуют два варианта события, две модели: одна — «настоя­щая» модель, которая является истинной, а другая — «ложная», созданная обвиняемым в его сознании и интерпретирующая действительность в его пользу. Изложение обвиняемым показаний на основе «легенды» затруднено тем, что ему нужно постоянно удерживать в памяти все элементы указанной модели. В данном случае следователь легко обнаружит ложь путем исполь­зования тактического приема детализации показаний.

Защита по уголовным делам не является доминирующей сферой деятель­ности адвокатов. Но важнейшим аспектом является проблема планирования

307

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

защиты по уголовным делам и фиксации основных информационных ре­зультатов своей деятельности, следственных неувязок, других вопросов, к которым нужно будет обращаться в дальнейшем. А ведь защита по данно­му (конкретному) делу у адвоката может быть не одна. Как не забыть основ­ные позиции и не упустить детали?

Для начала выделим главное: адвокат должен знать уголовное дело лучше, чем прокурор и судья. Что же для этого ему нужно делать? Взяв в канцелярии суда или из рук следователя дело, защитник должен в их при­сутствии проверить: 1) хорошо ли подшиты листы; 2) приложены ли к делу конверты, запечатаны ли они, находятся ли в них документы; 3) не видно ли визуально отсутствия отдельных листов. Это необходимо сделать, посколь­ку не исключено, что при возвращении дела секретарь или следователь «выявит» названные погрешности и обвинит адвоката в этих «грехах». При­чем мотивация такой грязной работы может быть разная.

Адвокат, изучая материалы уголовного дела, по окончании досудебного следствия обязан проверить: 1) имело ли место событие преступления;

2) содержат ли действия, которые вменяются в вину, состав преступления;

3) были ли соблюдены во время дознания и следствия требования УПК об обеспечении права подозреваемого (обвиняемого) на защиту; 4) нет ли в деле обстоятельств, которые тянут за собой закрытие дела на основании ст. 6 УПК или недоказанности участия обвиняемого в совершении преступления; 5) предъявлены ли обвинения по всем установленным преступным действи­ям обвиняемого; 6) правильно ли квалифицированы действия обвиняемого по статьям уголовного закона; 7) соблюдены ли требования закона при со­ставлении обвинительного заключения; 8) правильно ли избрана мера пре­сечения; 9) приняты ли меры к обеспечению возмещения убытков, причи­ненных преступлением, и возможной конфискации имущества; 10) выявле­ны ли причины и условия, которые способствовали совершению преступле­ния, и приняты ли меры по их устранению; 11) соблюдены ли органами дознания или досудебного следствия требования УПК.

Следует отметить, что когда один и тот же защитник участвует и на стадии досудебного следствия, и в суде первой инстанции, то его состязательные возможности значительно выше, чем у прокурора. Это объясняется тем, что защитник принимал участие в следственных действиях и непосредственно из первоисточника воспринимал доказательственную информацию. Он также имел доверительные беседы с подзащитным, помимо его официальных до­просов. Кроме того, он предварительно, практически без ограничения во времени, имел возможность знакомиться с материалами уголовного дела. Все это в совокупности существенно повышает возможности защиты в судебном

308

разбирательстве. Однако есть неразрешимая проблема, с которой необходимо не только считаться, но и находить приемлемый и законный выход.

Уголовное дело существует в единственном числе. Вначале оно нахо­дится у следователя, который по сути его и формирует, потом — у прокуро­ра, который осуществляет надзор за соблюдением законности при расследо­вании и утверждает обвинительное заключение для направления в суд. В итоге путь уголовного дела завершается в кабинете судьи. Исходя из это­го перед судьей или судом на столе всегда лежат тома уголовного дела, а у прокурора в любом случае остается наблюдательное (надзорное) произ­водство с копиями важнейших процессуальных документов. С чем же к за­щите приступает адвокат? У адвоката, особенно когда он вступает в процесс на стадии судебного разбирательства, нет ничего, кроме копии обвинитель­ного заключения, если он получил ее у подзащитного.

Кроме того, законодательного уточнения требуют положения п. 3 ч. 2 ст. 48 УПК Украины, регламентирующие объем материалов уголовного дела, с кото­рыми вправе знакомиться защитник после его допуска к участию в деле. Какие конкретно материалы дела, которыми обосновываются задержание подозре­ваемого, избрание ему меры пресечения и предъявление обвинения, следователь должен представить защитнику для ознакомления, в законе не указано. Такое положение дает возможность следователю по своему усмотрению определять, какими материалами обосновываются данные стадии уголовного процесса и какие материалы предоставить, а какие — нет.

Полная картина уголовного дела становится понятной после кропотли­вого изучения всех материалов, собранных по делу, для создания своего собственного адвокатского производства (досье). В адвокатском досье долж­ны быть собраны и определенным образом систематизированы копии и вы­писки постановлений следователя, заключений экспертов, копии или вы­писки из протоколов следственных действий и другие документы, имеющие отношение к предъявленному обвинению [21; 33; 77; 80; 86; 92; 95; 101; 102; ПО; 124; 126; 128; 131; 133; 140; 151; 152; 153; 155; 203; 204; 210; 220 и др.].

Ключевые слова

Стратегия и тактика защиты, версия защиты, задер­жанный, однотипные приемы защиты, «формализация» линии защиты, тактический прием, планирование за­щиты.

309

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С.

Амнистия — великодушие государства по отношению к^тем преступникам,

наказать крторъи^ему не по средствам. Я 'Бирс (1842-1914), американский писа-