§ 3. Источники информации адвоката-защитника. Посещение адвокатами учреждений по исполнению наказаний. Полиграф

В новейшее время главное средство власти — информация. Известно, что источник информации (сведений) о преступлении выполняет важную процессуальную функцию и уже поэтому нуждается в самостоятельном ис­следовании. Между тем, каждый практический работник знает, что источ­ников информации о совершенных или подготавливаемых преступлениях значительно больше, чем тех, которые именуются поводами к возбуждению уголовного дела. Не случайно в научной, учебной и методической литера­туре анализу и характеристике таких источников информации посвящено большое количество самых разнообразных работ.

Информация, которой владеют адвокаты, уникальна по своему значению, но пока раздроблена. В целом, к открытым источникам информации отно­сятся пресса, телевидение, радиовещание, Интернет и некоторые другие информационные системы.

Источники информации, используемые в адвокатской деятельности, можно классифицировать по различным информационно-правовым при­знакам. Дело в том, что центральное место в юридической практике отво­дится фактам как источникам информации, большинство из которых может иметь разные степени фиксации. Например, существует факт обнаружения трупа определенного лица. Информационная степень фиксации этого факта состоит из отдельных признаков: протокола осмотра места происшествия; фото таблиц с изображением трупа; видеокассеты, на магнитной ленте ко­торых зафиксирован ход осмотра места происшествия и трупа участниками следственно-оперативной группы; акта судебно-медицинской экспертизы трупа; справки, выданной органами регистрации актов гражданского со­стояния о смерти; свидетельств очевидцев и т. д. При этом отдельные при­знаки не нуждаются в дополнительных информационных подтверждениях, что дает основание определить их как основные или надежные источники информации для адвоката. В частности, это может быть акт судебно-

280

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

медицинской экспертизы трупа или справка РАГС. Некоторые же признаки, наоборот, являются дополнительными или ненадежными, к чему в первую очередь можно отнести объяснения лиц.

Законом разрешено фиксировать (в том числе с помощью технических средств) информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому ад­вокат оказывает юридическую помощь, соблюдая при этом государственную и иную охраняемую законом тайну. Это важное право дает, к примеру, воз­можность адвокату беспрепятственно с помощью собственной техники ко­пировать всю необходимую информацию из дела, которое он ведет.

В процессе оказания правовой помощи и/или осуществления защиты интересов доверителя по уголовным делам адвокат может знать то, что орга­ны дознания, следствия и суд еще не знают, а может и никогда не узнают. Иногда толчком для получения подобной информации является случайная фраза или даже слухи. Но проверка этих слухов может привести к фактам, которые станут иметь в последствии доказательственное значение. Конечно, возможности адвоката-защитника в этом плане крайне офаничены. Он может предъявлять факты, свидетельствующие в пользу своего подзащитного.

Следует заметить, что это вовсе не означает, что основные (надежные) источники информации не могут быть отрицательными (ошибочными, лож­ными), вместе с тем, как и то, что дополнительные (ненадежные) источники информации не могут дать очевидных преимуществ для выигрыша юриди­ческого дела. А потому обе группы источников информации требуют от адвоката тщательного выяснения юридически значимых обстоятельств в интересах клиента.

Подобная информационная классификация предоставляет адвокату воз­можность оптимального использования ограниченного времени. То есть логично начинать проверку с ненадежных фактов, а далее, уже по мере определения более полной информационной картины юридического дела. в случае получения отрицательных, с точки зрения защиты, последствий, постепенно переходить к проверке и анализу надежных источников. В част­ности, существуют случаи подделки актов судебно-медицинской эксперти­зы, справок РАГС, даже отдельных процессуальных документов уголовного дела, таких как протокол осмотра места происшествия, протокол выемки или допросов потерпевших, свидетелей, которые умерли либо уехали.

Адвокату в своей работе следует учитывать и то, что искусство дезин­формации — это утонченное и умное оружие, которым пользуются не толь­ко во внешней разведке, но и для оперативного прикрытия (а точнее — «по­крытия») отсутствия законного или ожидаемого формального процессуаль­ного результата. Но вместе с тем нужно учитывать, что дезинформация, даже

281

МОДУЛЬ 2

будучи раскрытой, также приносит известную пользу. Так, изучение адво­катом дезинформационных материалов (ведь их конечное проявление имеет открытый характер) само по себе ценно, поскольку дает возможность узнать, какими именно средствами противник намеревается дезинформировать адвоката, его подзащитного, свидетелей, прокуроров, судей, общество.

Человека, занимающего высокий пост, не всегда выгодно «сжигать» обнародованием компрометирующих материалов. Гораздо эффективнее, посадив его «на крючок», заставить работать на себя. С помощью компро­метирующих материалов можно вносить раздор в команду оппонента, «уби­рать» преданных противнику людей его же руками. База метода проста: что-то подозрительное при желании можно найти в поведении любого че­ловека, а если же факты сопроводить определенной версией, то нужный эффект гарантирован.

Важно учитывать и то, что неправомерное поведение «силовиков» в по­добных играх со временем практически невозможно будет доказать. Поэто­му в вопросах защиты ни в коем случае нельзя верить «на слово» следова­телю или прокурору, а общение должно иметь исключительно организационно-процессуальный характер и строго в письменной форме. В результате лож­ной информации имеются две составляющие: сюжет {назовемусловно: со­бытие происшествия), подпитывающийся определенным вниманием, и сюжет ложный (условно: событие или состав преступления), который отвечает на это внимание, пропагандируя ложную информацию. То есть, придумать полную криминальную историю, в которую бы не только пове­рили простые граждане, но и к которой следовало бы «привязать» конкрет­ного субъекта (причем желательно в «главной роли»), достаточно сложно и далеко не всегда даже теоретически возможно, в уже известную и реально существующую фабулу дела «вставить» нужный персонаж. Очень трудно выследить случайную дезинформацию. В качестве чистой правды она по­ступает слишком поздно, когда цель дезинформации уже достигнута.

Таким образом, все искусство лжи состоит из получения ответа, который немного должен быть близок к реальному для вероятности и в то же время содержать нечто отдаленное, чтобы ввести в заблуждение. Для адвоката важно не пропустить сенсационную новость до тех пор, пока она появится в СМИ, и уже не будет времени ее проверять.

Следует сказать и о таких источниках сведений для адвоката, которые по форме напоминают письменные или устные заявления граждан или со­общения юридических лиц, однако не содержат тех реквизитов, которые с полной достоверностью индивидуализируют их авторов, в силу чего име­нуются анонимными. В истории законодательства и практики его примене-

282

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

ния отношение к названным анонимным заявлениям или сообщениям было различным: от признания их надлежащими, т. е. доброкачественными ис­точниками информации со всеми вытекающими из этого последствиями, связанными с их проверкой и принятием соответствующих решений, до от­рицания, т. е. не признания за ними такого качества и оставления их без внимания и надлежащего реагирования.

В самом деле, анонимные заявления в адвокатской практике чаще всего содержали ложную информацию о фактах (выдуманных либо подысканных), якобы подтверждающих факт или отдельные обстоятельства совершения преступления конкретным лицом (клиентом данного адвоката) и, таким об­разом, дезинформировали (вводили в заблуждение) органы дознания, след­ствия, прокуратуры и суд, заставляя последних нерационально, впустую расходовать силы и средства для их проверки. В то же время некоторые анонимные источники содержали достоверную информацию и позволяли подтвердить версию защиты. Как в последующем выяснялось анонимность сделанного заявления или сообщения обусловливалась боязнью источника такой информации расправы с ним лично или с членами его семьи со сто­роны преступников. И хотя все перечисленные источники информации о преступлениях весьма полезны для решения соответствующих задач, все же специфика их правовой регламентации должна учитываться в повседнев­ной практической деятельности. Ее игнорирование обусловливает принятие неадекватных сложившейся ситуации решений, приносит ущерб борьбе с преступностью в целом.

Источники информации адвоката формируются также при посещении им учреждений по исполнению наказаний, в первую очередь для свиданий с подзащитным.

Согласно Инструкции по организации посещения адвокатами исправи­тельных учреждений ГУФСИН России по Красноярскому краю (подобных документов украинской пенитенциарной службой пока не разработано) для проведения свиданий осужденных с адвокатами или иными лицами, имею­щими право на оказание юридической помощи, учреждения по исполнению наказаний на охраняемой территории оборудуются специальными кабине­тами свидания осужденного и адвоката или иного лица, имеющего право на оказание юридической помощи, происходят наедине — в условиях, обеспе­чивающих визуальную видимость адвоката или иного лица, имеющего право на оказание юридической помощи, и осужденного, но исключающих слышимость беседы для третьих лиц и применение технических средств прослушивания.

Кабинет для свидания с адвокатом или иным лицом, имеющим право на оказание юридической помощи, должен иметь надлежащее освещение и

283

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

быть оборудованным письменным столом и стульями. Курение в кабинете возможно лишь при наличии разрешения администрации учреждения.

Свидания адвоката или иного лица, имеющего право на оказание юри­дической помощи с осужденным, проводятся в рамках утвержденного на­чальником исправительного учреждения распорядка дня в рабочие дни с

10 до 17 часов.

Продолжительность свидания, как правило, не может продолжаться более четырех часов. Количество свиданий осужденного со своим адвокатом или иным лицом, имеющим право на оказание юридической помощи, не ограничивается и в число свиданий, установленных законодательством, не

засчитывается.

По прибытии в исправительное учреждение адвокат предъявляет спе­циально закрепленному для работы на этом участке деятельности сотруд­нику отдела специального учета учреждения свой ордер и удостоверение

адвоката.

Если в качестве защитника участвует иное лицо, то свидание с ним предоставляется по предъявлении соответствующего определения или по­становления суда, скрепленного оттиском печати суда, а также документа, удостоверяющего личность.

Для оказания квалифицированной юридической помощи осужденному адвокат или иное лицо, имеющее право на оказание юридической помощи, может взять с собой на встречу материалы, связанные с делом осужденного, в том числе бумагу, ручки, юридическую литературу.

Адвокат или иное лицо, имеющее право на оказание юридической помощи, имеет право на общих основаниях делать для своих подзащит­ных передачи, в том числе: 1) передавать медицинские препараты (через аптеку или медицинскую часть исправительного учреждения); 2) пере­давать в бухгалтерию денежные средства для зачисления на лицевой счет осужденного; 3) передавать своему подзащитному юридическую литера­туру; 4) произвести подписку для своего подзащитного на периодические печатные издания и журналы с почтовой доставкой их в исправительное

учреждение.

Нужно учитывать, что нахождение осужденного в штрафном изоляторе, помещении камерного типа, едином помещении камерного типа или оди­ночной камере не является основанием для отказа в свидании с адвокатом или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи.

Начальник учреждения обязан закрепить своим приказом ответственно­го сотрудника из числа своих заместителей и одного из сотрудников отдела специального учета для организации работы с адвокатами или иными лица­ми, имеющими право на оказание юридической помощи.

284

По прибытии в УИН защитник предъявляет удостоверение адвоката и ордер сотруднику отдела специального учета учреждения, который прове­ряет местонахождение осужденного. Истребование у адвоката иных доку­ментов запрещается.

Организация оформления пропуска адвокату или иному лицу, имеющему право на оказание юридической помощи, а также его сопровождение осущест­вляется соответствующим сотрудником (сотрудник оперативного отдела, со­трудник отдела безопасности, начальник отряда — по решению начальника исправительного учреждения) до кабинета для свиданий осужденных с адво­катом или иным лицом, имеющим право на оказание юридической помощи.

На период ожидания завершения оформления пропуска прибывшему адвокату или иному лицу, имеющему право на оказание юридической по­мощи, администрация исправительного учреждения предоставляет место для ожидания, оборудованное стульями.

Время ожидания оформления пропуска на территорию исправительного учреждения и до момента прохождения через контрольно-пропускной пункт не должно превышать одного часа.

Перед проходом на территорию исправительного учреждения предста­витель администрации обязан предупредить об ответственности за пронос на режимную территорию средств связи, запрещенных предметов, вещей и продуктов питания. В случае их наличия у адвоката или иного лица, имею­щего право на оказание юридической помощи, представитель администрации исправительного учреждения обязан предложить их сдать и предоставить место для их хранения на период свидания.

Досмотр сотрудниками учреждения вещей адвоката или иного лица, имеющего право на оказание юридической помощи, производится визуаль­но, без прочтения содержащихся в них записей и текстов.

Сопровождающий сотрудник: 1) сопровождает адвоката или иное лицо, имеющее право на оказание юридической помощи, в кабинет и обратно по завершении свидания до контрольно-пропускного пункта; 2) организует вывод осужденного в кабинет для свидания с адвокатом или иным лицом, имеющим право на оказание юридической помощи.

Администрация исправительного учреждения имеет право: 1) напомнить адвокату о мероприятиях, связанных с режимом учреждения: прием пищи осужденными, общее построение на проверку, или о других режимных мероприятиях; 2) напомнить о количестве человек, ожидающих очереди на встречу со своим адвокатом, защитником; 3) предложить адвокату или ино­му лицу, имеющему право на оказание юридической помощи, оказать ква­лифицированную юридическую помощь на безвозмездной основе осужден­ным, не имеющим средств для ее оплаты.

285

МОДУЛЬ 2

Основаниями для досрочного прекращения свидания являются: 1) по­пытка либо передача осужденному запрещенных предметов, веществ и продуктов питания; 2) попытка или передача лицами, прибывшими на свидание, сведений, которые могут способствовать совершению престу­пления.

В случае прекращения свидания с адвокатами или иными лицами, име­ющими право на оказание юридической помощи, начальник УИН назначает проведение проверки. О нарушении незамедлительно информируется Госу­дарственный департамент УИН. Заключение с копиями материалов про­верки направляется в квалификационно-дисциплинарную комиссию адво­катуры, членом которой является адвокат, для решения вопроса о его от­ветственности с последующим уведомлением администрации УИН.

Основаниями для непредоставления свидания адвокатам или иным лицам, имеющим право на оказание юридической помощи, являются: 1) прибытие на свидание адвоката или иного лица, имеющего право на оказание юриди­ческой помощи, без документов, удостоверяющих их личность, либо со­стояние опьянения; 2) объявление в исправительном учреждении карантина либо введения режима особых условий.

О причинах отказа прибывшему на свидание адвокату администрация исправительного учреждения обязана письменно указать на ордере основа­ния отказа в свидании, при этом уполномоченное лицо указывает: должность, звание и расшифровку своей подписи.

Основания отказа можно обжаловать начальнику УИН или в суд по месту дислокации данного учреждения.

Если адвокату стали известны сведения о неправомерных действиях сотрудников правоохранительных органов (например, избиение подзащит­ного), то ему следует заявить о факте совершения таких неправомерных действий в отношении подзащитного в компетентные органы, получив со­гласие доверителя, либо в исключительных случаях без такового, если у адвоката имеются достаточные данные полагать, что существует реальная угроза жизни и здоровью подзащитного.

Особым источником информации адвоката-защитника могут иметь по­лученные сведения с использованием полиграфа.

Опросы с применением полиграфа проводятся с согласия опрашиваемо­го лица, зафиксированного в письменной форме, в сроки, предложенные инициатором опроса, а также с соблюдением прав и свобод человека и граж­данина, в соответствии с принципами законности, гуманности, научности и конфиденциальности. Недопустимо применение угроз, насилия или иных незаконных мер воздействия с целью принуждения человека к получению согласия на проведение опроса с применением полиграфа или прохождению

286

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

такого опроса. При проведении опроса с применением полиграфа недопу­стимо унижение чести и достоинства опрашиваемого лица.

Опросы с применением полиграфа осуществляются аттестованными пол и графологам и в обязательном или добровольном порядке. Положения, касающиеся правового статуса полиграфолога в настоящее время нуждает­ся в нормативном закреплении. Однако одним из основных принципов должно быть исключение прямой или косвенной личной заинтересованности полиграфолога в исходе проводимого опроса.

В добровольном порядке в ходе расследований или судебных разбира­тельств инициатором опроса может выступать адвокат.

При проведении опроса с применением полиграфа помимо опрашивае­мого лица и полиграфолога, в помещении имеют право присутствовать, соответственно: 1) представитель инициатора опроса (в порядке, установ­ленном процессуальным законодательством); 2) адвокат (защитник) (в по­рядке, установленном процессуальным законодательством); 3) родитель (опекун) или иной законный представитель опрашиваемого лица, если по­следнему менее 18 лет (в порядке, установленном процессуальным законо­дательством); 4) ассистент полиграфолога (по требованию пол и графолога); 5) переводчик (по требованию полиграфолога или опрашиваемого лица в порядке, установленном процессуальным законодательством).

Адвокат — инициатор опроса обязан: 1) предоставить полиграфологу имеющиеся материалы об опрашиваемом лице, необходимые для проведения опроса с применением полиграфа, при этом характер материала определяет полиграфолог, исходя из условий осуществления опроса, объем материала определяется адвокатом с учетом норм адвокатской этики; 2) обеспечить полиграфологу необходимые условия для проведения опроса с применени­ем полиграфа: 3) ознакомить в письменном виде лицо, которому предстоит пройти опрос с применением полиграфа, с правовыми основаниями и при­чиной планируемого опроса; 4) получить письменное согласие опрашивае­мого лица на прохождение опроса с применением полиграфа; 5) уведомить не менее чем за сутки опрашиваемое лицо о намерении провести его опрос с применением полиграфа за исключением случаев, когда применение по­лиграфа осуществляется при проведении расследований преступлений по горячим следам или при выявлении и расследовании тяжких и особо тяжких преступлений; 6) ознакомить опрашиваемое лицо с результатами опроса с применением полиграфа; 7) при необходимости организовать проведение повторного опроса с применением полиграфа.

Адвокат (защитник), родитель (опекун) или иной законный представи­тель, переводчик опрашиваемого лица обязаны строго следовать полученным

287

МОДУЛЬ 2

от полиграфолога инструкциям, не имеют права вмешиваться в его действия при выполнении тестирования на полиграфе, в том числе делать какие-либо замечания или заявления.

Адвокат (защитник), родитель (опекун) или иной законный представи­тель, переводчик опрашиваемого лица несут ответственность за разглашение информации, ставшей им известной при проведении предтестовой беседы, тестировании на полиграфе и послетестовой беседы, в соответствии с за­конодательством.

По общему правилу право использования результатов опроса с приме­нением полиграфа принадлежит его инициатору. Вместе с тем информация, содержащаяся в материалах опроса с применением полиграфа, а также по­лученная участниками опроса в процессе его проведения, не подлежит раз­глашению без согласия опрашиваемого лица, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Адвокат — инициатор опроса имеет право: 1) получить от полиграфо­лога разъяснения по технологии и организации проведения опроса с при­менением полиграфа; 2) получить от полиграфолога результат опроса с при­менением полиграфа и, при необходимости, материалы проведенного опро­са; 3) самостоятельно принимать решение о времени ознакомления опраши­ваемого лица с результатами проведенного в отношении него опроса с при­менением полиграфа; 4) самостоятельно принимать решение о передаче результатов опроса с применением полиграфа компетентным органам ис­полнительной власти.

Адвокату нужно учитывать недопустимость использования этой инфор­мации в целях, не связанных с исполнением поручения в интересах довери­теля (клиента). Проведение опросов с применением полиграфа осуществля­ется за счет инициатора опроса либо за счет опрашиваемого лица, если оно настаивает на опросе, если иное не установлено нормативным правовым актом органа государственной власти, органа местного самоуправления или договором.

Материалы опроса с применением полиграфа подлежат обязательному хранению полиграфологом в течение трех лет, если инициатором опроса не установлен больший срок хранения. Результаты опроса с применением поли­графа хранятся у адвоката, если он являлся инициатора опроса, не менее одно­го года. Условия хранения материалов опроса с применением полиграфа и, при необходимости, последующего их использования должны исключать возмож­ность их утраты, искажения, или несанкционированного доступа к ним.

Любое физическое или юридическое лицо, чьи права и законные инте­ресы были нарушены в связи или при проведении опроса с применением

288

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

полиграфа, вправе обратиться за оказанием правовой помощи к адвокату или в суд за восстановлением своих прав.

Остается вопрос о допустимости доказательств, полученных в резуль­тате применения телекоммуникационных средств. Решая этот вопрос, сле­дует исходить из того, что допустимость определяется законностью источ­ника доказательства, субъекта, который получил доказательство, условий и способов его получения. Так, информация, полученная телекоммуникаци­онным путем, может быть отнесена к делу, как и другие непроцессуальные данные. Но такая информация может использоваться как ориентирующая, тактическая. Но для того, чтобы быть доказательствами в уголовном деле, фактические данные должны вступить еще и признаков допустимости, то есть они должны быть получены: 1) надлежащим субъектом доказывания, 2) надлежащим способом сбора доказательств, 3) с надлежащего источника доказательств.

Итак, мы видим значительное разнообразие источников информации адвоката-защитника, правовые основы получения ряда из которых до на­стоящего времени должным образом не регламентированы.

Отдельно заметим, что адвокат должен с разумной регулярностью ин­формировать клиента о ходе выполнения поручения и своевременно отвечать на запросы клиента о состоянии его дела. Информация должна направлять­ся клиенту в объеме, достаточном для того, чтобы он мог принимать обо­снованные решения относительно сути своего поручения [18; 21; 33; 80; 86: 92; 95; 102; ПО; 124; 126; 128; 131; 133; 140; 151; 152; 153; 155; 174; 203; 204; 210; 220 и др.].

Ключевые слова

Информация, надежные и ненадежные источники ин­формации, анонимные заявления, полиграф.

289

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

От исповедника, свата, врача и адвоката нельзя сбывать ничего, но и говорить всю правду не следует.

французская мудрость