§ 10. Принципы адвокатской деятельности

Начиная разговор о принципах адвокатской деятельности, следует за­метить, что в настоящей адвокатской работе никакие ситуации никогда не повторяются. Все случаи практически уникальны. Но существуют основы — особые деонтологические требования и правила, которые рассматриваются мировым адвокатским сообществом как необходимая краеугольная предпо­сылка полноценного функционирования адвокатуры, выполнение ею важной социальной роли в демократическом обществе.

Адвокатское дело — одно из сложнейших; регламентация поведения адвоката — юридическая, нравственная, профессиональная, политическая и тому подобное — может быть бесконечной. Однако важно выделить ком­пактное ядро такой регламентации, совокупность общих принципов, кото­рым будут подчинены любые детали.

Прежде всего, адвокатская деятельность основывается на особых, до­верительных отношениях адвоката и клиента, охраняемых как законом, так и нормами профессиональной морали.

Понятие правовых принципов исследуется в весьма обширном переч­не литературы, причем как общетеоретической, так и отраслевой. В осно­ве своего содержания эти определения сводятся к сути, что принципы — это стержневые механизмы, идеи права, как бы «несущие конструкции» всего правового строения. Правовые принципы — это в первую очередь идеи, т. е. исходные направляющие начала. Как во всех иных областях, так и в области права, принципы охватывают и дают правовое начало соци­альным отношениям, нормам, т. е. они перерастают из просто «руководя­щих идей», в нормы и отношения, обретают свое нормативное и правопри­менительное содержание.

Правовые принципы играют роль «маяков», отправных точек в форми­ровании права, поскольку именно с формирования правовой идеи, с ее по-

157

МОДУЛЬ 1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

^л

явления начинается «жизнь» права, т. е. формулируется определенный правовой принцип, который направляет развитие права, реализуясь в его нормах и общественных отношениях.

Принципы правового государства позволяют перейти к вопросу о прин­ципах адвокатуры в государстве, поскольку народ заинтересован в существо­вании механизмов защиты интересов и информационных прав личности.

В основе всей организации и деятельности адвокатуры лежат принципы, изложенные в ст. 4 Закона Украины «Об адвокатуре»: верховенства права, независимости, демократизма, гуманизма, конфиденциальности, доброволь­ности и гласности.

В самом общем виде принципы работы адвоката включают в себя про­фессионализм, законность, обеспечение права на защиту, презумпцию не­виновности, соблюдение адвокатской тайны, открытость для доверителя, соблюдение адвокатской этики, оперативность и т.д.

1. Профессионализм — каждый адвокат обязан непрерывно повышать свой профессиональный уровень и быть в курсе последних изменений за­конодательства.

2. Законность — все действия адвоката (будь то составление юридиче­ских документов, консалтинговые услуги, представительство в суде или иная деятельность, регламентированная Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») должны быть закон­ными.

3. Обеспечение права на защиту — согласно законодательству Россий­ской Федерации, каждый гражданин имеет право на защиту. Обеспечение права на защиту включает в себя объективное и полное исследование об­стоятельств дела, а также профессиональную заинтересованность адвоката в положительном исходе дела.

4. Презумпция невиновности — в своей деятельности адвокат должен исходить из принципа презумпции невиновности: доверитель невиновен, если не доказано иное.

5. Открытость для доверителя — адвокат должен своевременно опо­вещать клиента о ходе развития обстоятельств дела, в том числе и о воз­можном негативном разрешении ситуации.

6. Оперативность — адвокат должен оперативно реагировать на по­ручения доверителя, а также на любые изменения в ходе дел, имеющих отношение к последнему.

7. Соблюдение адвокатской тайны — адвокат не имеет права разглашать сведения, полученные от доверителя, без согласия последнего, в том числе

158

не может выступать в качестве свидетеля в деле, имеющем отношение к до­верителю.

8. Соблюдение кодекса адвокатской этики — Помимо ЗУ «Об адвока­туре», адвокат обязан руководствоваться Кодексом адвокатской этики, чтобы не дискредитировать адвокатскую деятельность в глазах общественности и не нанести вред доверителю.

К указанным принципам следует добавить такие важные как — 1) не­коммерческая деятельность; 2) религиозный и политический нейтралитет; 3) содействие образованию; 4) соблюдение правил профессиональной этики; 5) занятие адвокатской деятельностью как исключительно профес­сиональной деятельностью; 6) межтерриториальность профессиональной деятельности.

Надо согласиться с тем, что не все из перечисленных принципов явля­ются сугубо правовыми.

Коротко охарактеризуем каждый из указанных принципов.

Верховенство права — основополагающий принцип, закрепленный в ст. 8 Конституции Украины. Он означает, что адвокат обязан вести за­щиту или представительство только законными правовыми средствами; отстаивать законные интересы клиента; немедленно реагировать на на­рушения, которые допускаются в судебных органах, прокуратуре, другими участниками процесса, если их действия нарушают или ущемляют права и свободы обвиняемого или представляемого; обжаловать в интересах клиента незаконные и необоснованные решения суда и других правоохра­нительных органов.

Независимость адвокатских объединений (бюро, коллегий, контор, фирм) — недопустимость любого вмешательства со стороны государствен­ных органов, общественных объединений и граждан. Решение ключевых вопросов организации и деятельности адвокатуры принимаются объедине­ниями или адвокатом самостоятельно, без вмешательства со стороны органов исполнительной власти. Министерство юстиции не устанавливает правил оплаты труда адвокатов. Эти вопросы регулируются Законом «Об адвокату­ре» и уставами адвокатских объединений. Однако свобода деятельности адвокатских объединений и отсутствие контроля со стороны государства не свидетельствуют о произволе.

Демократизм деятельности адвокатуры характеризуется тем, что она направлена на обеспечение и гарантию защиты прав и свобод личности, которая нуждается в этой защите. Свобода одного выступает в единстве со свободой всех. Защита интересов физических и юридических лиц является реальным воплощением в государстве важнейших человеческих ценно-

159

МОДУЛЬ 1

стей — свободы, равенства, справедливости, которые способны приносить пользу личности, обществу и государству.

Гуманизм как правовой принцип характеризуется тем, что адвокатура предназначена для служения обществу и личности в нем, защиты ее жизни, здоровья, безопасности, чести, достоинства, собственности и дру­гих личных, социально-экономических и политических прав и свобод. Гуманизм предполагает уважительное отношение без всяких предрас­судков и предвзятости к каждому человеку, с учетом только его личных качеств и индивидуальных способностей. Элемент гуманности нераз­рывно связан с милосердием, которое представляет собой готовность помочь конкретному человеку. Милосердие в сочетании с гуманностью возвышает любого человека, обладающего возможностью влиять на судьбы других людей.

Конфиденциальность адвокатской деятельности заключается в возмож­ности всесторонней защиты прав и интересов личности и гарантии сохра­нения всей информации, полученной в результате осуществления защиты в тайне. Отсутствие элемента конфиденциальности исключает возможность оказания юридической помощи клиентам, поскольку они испытывали бы недоверие к адвокату.

Конституционно закрепленный принцип гласности заключается в гаран­тированном праве на свободу мысли и слова, на свободное высказывание своих взглядов и убеждений, свободно собирать, сохранять, использовать и распространять информацию устно, письменно или иным способом — по своему выбору, направлять индивидуальные письменные обращения или лично обращаться в органы государственной власти, органы местного са­моуправления, а также к должностным лицам (статьи 34, 40 Конституции Украины и др.). Умение адвоката пользоваться этим демократическим прин­ципом означает реализацию не только конституционных прав как гражда­нина, но и обязанностей как должностного лица, призванного способствовать установлению полного информационного обмена между государством и гражданским обществом.

Адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности пользуется свободой слова в рамках, определенных задачами адвокатуры и законодательством. Высказывания адвоката, которые касаются чести и достоинства сторон процесса, представителей обвинителя или защит­ника, свидетеля, потерпевшего, эксперта, переводчика и не нарушают правил профессиональной этики адвокатов, не могут быть основанием для привлечения адвоката к гражданско-правовой или уголовной ответ­ственности. 160

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Гласность в деятельности адвокатуры состоит в возможности получать информацию обо всем, что происходит в профессиональной организации посредством участия в собраниях коллегии адвокатов, выполнении функций члена квалификационной коллегии. Адвокат может внести на рассмотрение собрания любой вопрос, касающийся деятельности этой организации. Дея­тельность адвокатуры открыто обсуждается общественностью и освещает­ся в средствах массовой информации.

Адвокатов характеризуют своеобразие социального статуса, правового сознания, специфика выполняемой деятельности. К числу таких особен­ностей, нуждающихся в изучении, относятся: 1) стратификация адвокатов на основе шкалы корпоративного престижа; 2) самооценка и оценка со сто­роны граждан (статуса, функций); 3) отношения между разными слоями специалистов, в том числе внутрипрофессиональные конфликты; 4) степень готовности юридического сообщества к действительной защите прав и сво­бод человека; 5) специфика профессионального менталитета; 6) степень и варианты сопротивления со стороны некоторых адвокатов новым правовым институтам (например, суд присяжных, допуск в качестве защитников спе­циалистов в области права и др.).

Это далеко не полный перечень групповых особенностей адвокатов. Они характеризуют внутренние отношения группы, с одной стороны, и отража­ются на праворегулирующей функции, выполняемой ею. — с другой.

Наряду с общими принципами адвокатской деятельности, существуют и специальные принципы: право на свободный доступ к адвокату, право на свободный выбор адвоката, право на свободное общение с адвокатом. Кро­ме того, одним из основных является принцип максимилизации защиты или, как говорят некоторые авторы, принцип «ненасытной защиты».

Демократические принципы адвокатского самоуправления закреплены в Меморандуме о концептуальных положениях по реформированию законо­дательства об адвокатуре (2008) довольно широкие границы свободы ре­гиональных собраний адвокатов, предоставление значительных прав регио­нальным органам адвокатуры.

Особое внимание при совершенствовании законодательства об адвока­туре нужно уделить принципам адвокатского самоуправления, которое должно быть выстроено таким образом, чтобы обеспечить действительную независимость адвокатуры, реальные гарантии адвокатской деятельности, защита профессиональных и социальных прав адвокатов, надлежащую ор­ганизацию адвокатской деятельности и высокий профессиональный уровень предоставляемой адвокатами правовой помощи, защиты и представитель­ства. Принципы адвокатского самоуправления тщательно выписаны в Ме-

161

МОДУЛЬ І

морандуме в соответствии с европейскими измерениями и в полной мере соответствуют резолюции Съезда адвокатов Украины относительно концеп­туальных основ законодательного развития адвокатуры (2005). Например, не вызывают возражений такие положення как избрание в исполнительные органы адвокатского самоуправления исключительно адвокатов; отнесения принятия актов саморегуляции адвокатуры к исключительной компетенции общего собрания адвокатов региона и Съезда адвокатов Украины.

Меморандум предусматривает сохранение преемственности, традиций украинской адвокатуры. В частности, признано целесообразным не при­нятия нового закона, а внесение изменений в действующее путем изложе­ния его в новой редакции. Особо отмечается, что реформирование адвока­туры должно происходить в соответствии с международными документа­ми, европейскими стандартами и с учетом особенностей правовой системы

Украины.

Приведем основные детерминанты профессиональной деятельности адвоката, которые для удобства структурно разделим на восемь деонтологи-ческих компонентов: социальный, поисковый, реконструктивный (конструк­ционный), удостоверительный, организационный, конструктивный, позна­вательный, коммуникативный.

Социальный аспект деятельности адвоката определяется гуманным назначением, возложенным на него обществом, — осуществлять правовую защиту подозреваемого (обвиняемого, подсудимого) с целью достижения справедливого разрешения конфликта между личностью и обществом, ру­ководствуясь при этом принципом презумпции невиновности. Социальный аспект деятельности адвоката требует от него таких качеств: 1) гуманизм — умение поддержать в клиенте непрерываемость связи с обществом, несмотря на совершенное им преступление; 2) вера в человека, выражающаяся в про­гнозировании социально полезного поведения правонарушителя; 3) спра­ведливость; 4) законность; 5) высокий уровень квалификации.

Поисковый аспект деятельности адвоката выражается в: 1) перепро­верке фактов, предоставленных следователем и прокурором в судебное за­седание, установлении их достоверности (истинности) либо обратное — самостоятельно не имеет право проводить следственные действия; 2) оцен­ке доказательств, обоснованности доказанности или недоказанности фактов (оценка мнения специалистов, экспертов); 3) поиске соответствующих правовых норм и оценке возможности их применения. Поисковый аспект деятельности адвоката предполагает такие качества: глубину мышления (способность проникать в суть фактов) и широту ума (умение охватывать широкий круг вопросов); добросовестность; знание законодательства; прин-

162

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

ципиальность; наличие собственного мнения и умение его отстаивать; личную незаинтересованность.

Реконструктивный (конструкционный) аспект деятельности адвоката как защитника в суде можно представить в виде трех стадий: 1) составление общей концепции — обобщение разносторонней информации, выработка собственного мнения, построение линии защиты; 2) разработка тактики за­щиты — заготовка тактических приемов, дающих возможность найти из большого числа доказательств такие, которые оправдывали бы его подза­щитного или смягчали его вину, в том числе составление заявлений и хода­тайств; 3) проведение защиты. Для реконструктивного (конструкционного) аспекта деятельности адвоката необходимы такие качества: независимость; память: критическое мышление; воображение; внимательность к деталям; корректность по отношению к коллегам в суде.

Удостоверительный аспект деятельности адвоката состоит в свое­временном и четком оформлении документации при проведении консульта­ций и выступлениях в качестве защитника в суде (заявления, жалобы, иные документы правового характера). Для этого от адвоката требуется соблюде­ние таких нормативов культуры: аккуратность; знание государственного языка и языка региона, где осуществляется адвокатская деятельность; уме­ние владеть лаконичным стилем изложения; умение эффектно использовать стандарты документации.

Конструктивный аспект деятельности адвоката включает принятие решения об избрании той или иной стратегии и тактики защиты с учетом обстоятельств дела и поведения обвиняемого. Выбор тактики защиты опре­деляется ее стратегией, которая может быть: а) аналитической (поиск до­казательств для оправдания подзащитного или смягчения его вины); б) по­строенной на системе психологических ловушек для следователя. Кроме того, к конструктивному компоненту относятся умственные операции по соотношению ситуации преступления к содержанию уголовных и уголовно-процессуальных норм. Этот компонент деятельности адвоката проявляется и при определении структуры защитительной речи в суде.

Организационный аспект деятельности адвоката характерен тем, что защита как процесс не имеет суровой нормативной регуляции, поэтому планирование защиты, использование определенных приемов и методов зависят от организаторских умений адвоката.

Познавательный компонент деятельности адвоката направлен на ре­шение сложного задания —установление истины с целью оправдания лица, которое привлекается к уголовной ответственности, либо смягчения его на-

163

МОДУЛЬ 1

казания. В основе познавательного компонента лежит строгая и объективная оценка имеющихся фактов.

Коммуникативный компонент деятельности адвоката позволяет глуб­же изучить психологические причины совершения преступления, дать более полную характеристику личности обвиняемого, правильно строить взаимо­отношения с другими участниками уголовного процесса, избежать деструк­тивных ситуаций.

Неотъемлемой частью образа адвоката является его манера поведения, т. е. демонстрируемые им как перед клиентом, так и среди другого окруже­ния (следователи, оперативники, судьи, коллеги и др.) действия и поступки, обусловленные его индивидуально-личностными особенностями и соот­ветствующие тому образу, который он «принял» на себя. Поэтому возник­новению совместимости в отношениях между адвокатом и подзащитным содействуют профессиональные и личностные качества защитника [3; 22; 30; 40; 64; 65; 67; 72; 90; 106 и др.].

Ключевые слова

Принципы, профессионализм, законность, гуманизм, конфиденциальность, гласность, деонтологические ком­поненты профессиональной деятельности адвоката, «ненасытная защита».

164

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

В

Яичная свобода — вот подлинная совре­менная свобода; политическая свобода высту­пает ее гарантом.

Ъенщмен Хрнстан (1767-1830), фран­цузский писатель и публицист