§ 8. Адвокат в судебном процессе. Судебный этикет и актерская культура адвоката при рассмотрении уголовных дел

Охрана от каких-либо посягательств на общественный строй, политиче­скую и экономическую системы, социально-экономические, политические, личные права и свободы граждан, провозглашенные и гарантированные Кон­ституцией и законами Украины, права и законные интересы предприятий, учреждений, организаций и общественных объединений являются заданиями правосудия. Задача суда — судить, т. е. рассматривать и проверять достовер­ность представленных сторонами доказательств, давать им свою оценку и из­лагать ее в своем решении. Иными словами, суд должен разрешать спор — не больше и не меньше. Никакой личной инициативы, никакой побуждающей заинтересованности — вот те признаки истинного правосудия в новом демо­кратическом его понимании, которые основываются на конституционных принципах независимости судей, состязательности и равенства сторон.

Защита подсудимого в суде от государственного обвинения — одна из основных конституционных функций защитников (адвокатов). Поэтому в интересах защиты прав человека очень важно обеспечить повышение ка­чества и эффективности этой деятельности. Защитник — один из участников судебного заседания и имеет равные права с другими его участниками, пре­жде всего с прокурором и потерпевшим. Если подсудимый может отказать­ся от своего адвоката на любой стадии процесса, то адвокат не имеет права отказаться от подзащитного.

Следует учитывать, что защита более всего нужна там, где она затруд­нена. В любом деле могут быть найдены основания для защиты. Даже при бесспорности вины подсудимого можно действовать в направлении обе­спечения соответствия наказания тяжести содеянного и личности виновно­го. Для достижения целей уголовного судопроизводства в равной мере не­обходимы непредвзятое квалифицированное обвинение и высококвалифи­цированная защита. Достижение истины в судопроизводстве возможно лишь при сбалансированности этих двух его механизмов.

345

МОДУЛЬ 2

Когда человек сидит в тюрьме под следствием, для него неизвестность хуже любой определенности, даже самой страшной. Ожидание суда мучи­тельнее самого суда, а приговор, даже самый строгий, снимает с души не­выносимую тяжесть неопределенности.

Если на стадии досудебного следствия состязательность между следо­вателем и прокурором, с одной стороны, и адвокатом — с другой весьма условна (процесс как был репрессивным, таким он остается и поныне), то уже в судебном процессе возможности у прокурора-обвинителя и адвоката-защитника несколько ближе к реальному балансу. И прокурор, и защитник должны иметь равные возможности для поиска и исследования доказательств и обоснования перед судом своей позиции. Тем не менее, задачи, которые стоят перед ними, и их обязанности существенным образом различаются. На досудебном следствии, грубо говоря, вся работа адвоката (если опустить вычурные фразы некоторых норм, которые выполняют роль декларативного орнамента) сводится только к одному — написанию или устному заявлению ходатайств государственным чиновникам и на них же жалоб (следователю, прокурору, судье), т. е. адвокат выступает в роли просителя.

Проблемы осуществления защиты при возникновении конфликта меж­ду адвокатом и судом в процессе производства по уголовному делу пред­ставляют дополнительную сложность в связи с заведомым неравенством сторон в этом конфликте. Адвокату приходится противостоять не только представителю обвинения, но еще и субъекту, уполномоченному разрешить дело его доверителя по существу.

Поэтому если взаимоотношения адвоката с судом приобретают кон­фликтный характер, от первого требуется максимальная осторожность и осмотрительность.

В суде формально стороны равны, и «просят» у судьи и прокурор, и ад­вокат в принципе одинаково. Но, к сожалению, это только лишь в принципе. А реальных возможностей у защиты, безусловно, значительно меньше. Да и уголовное дело всего одно. Собрано оно под надзором прокурора, который сегодня в суде выступает обвинителем. И лежит это дело на столе перед судьей. А что у адвоката? В лучшем случае какие-то копии формальных процессуальных документов и свои черновики.

Встречаются случаи, когда адвокаты обращаются к ученым в сфере медицинской науки, если идет речь о смерти потерпевшего в результате ис­пользования медицинского препарата и т. п. Однако здесь главное то, что по аналогии со ст. 75 УПК Украины такие выводы не являются обязательными для следователя, прокурора и суда. Можно спорить, утверждая, что заклю­чение судебной экспертизы, которое подшито в уголовное дело и на котором строится обвинение, тоже не обязательно. И даже их может быть несколько,

346

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

причем противоречащих друг другу. А следователь выберет такое, которое ему подходит. Поэтому, как говорят в Одессе, выводы «официальной кон­сультации» доктора наук и, например, заключение областного бюро судебно-медицинской экспертизы — это две больше разницы. И для следователя, и для адвоката, и для судьи, и, стало быть, для подсудимого.

Итак, адвокат должен учиться составлять сжатую формулу защиты в противовес формуле обвинения. Далее защитнику следует помнить, что в случае его неявки в судебное заседание суд, при невозможности его за­мены, откладывает слушание такого дела. Имеют место и случаи отказа адвокатов от участия в уголовных делах в соответствии со ст. 47 УПК по назначению. Поэтому по указанным фактам суды постановляют отдельные определения, которые направляют в основном на рассмотрение квалификационно-дисциплинарных комиссий адвокатуры. В них отмечалось, что адвокаты, которые были своевременно проинформированы о времени судебного рассмотрения дела, не прибыли в судебное заседание без уведом­ления причин неявки. А некоторые адвокаты намеренно не приходят в суд в назначенный срок, таким образом выигрывая время для нахождения новых доказательств. Хотя существуют достаточные основания усомниться в этом — действительно ли они «ищут» новые доказательства либо пыта­ются «решить вопрос» или «зайти с другой стороны» остается по вполне объяснимым причинам в латентной плоскости.

Поведение защитника, который не разглашает в суде известные доказа­тельства, подтверждающие виновность подсудимого, является правомерным, хотя это и не содействует объективному и полному выяснению всех обстоя­тельств дела. Принцип презумпции невиновности, закрепленный в ч. 1 ст. 62 Конституции Украины, имеет относительно обвинительной деятель­ности достаточно своеобразную окраску. Любая презумпция может быть или подтверждена, или опровергнута. Но не следует забывать, что даже благополучный конечный результат лишь частично компенсирует моральные переживания и ущерб лиц, незаконно привлеченных к уголовной ответствен­ности, а со временем оправданных. Каждый случай постановления судом оправдательного приговора должен рассматриваться как чрезвычайное со­бытие со всеми последствиями для лиц, которые безосновательно предъяви­ли обвинение и поддерживали его.

Рассмотрение дела в судебном заседании с участием защитника, но без государственного обвинителя — это, так сказать, «усеченная» состязатель­ность. Ведь при этом подсудимый и его защитник соревнуются не с конкрет­ным лицом в прокурорском мундире, которое отстаивает позиции обвинения, а с обвинительными документами, которые, конечно, не одно и то же. Кроме того, при таких условиях повышается вероятность злоупотреблений со сто-

347

МОДУЛЬ 2

роны представителей судебной власти. Тем не менее, расширение участия прокуроров в рассмотрении судами уголовных дел порождает проблему обеспечения подсудимым права на защиту.

И наоборот, рассмотрение уголовного дела с участием обвинителя, но без защитника — это своего рода «суррогат» состязательности, поскольку «поеди­нок» между обвинителем и подсудимым, лишенным реальной возможности воспользоваться услугами защитника, происходит не в равных условиях. Если прокурор как представитель государственного обвинения опирается на до­казательства вины подсудимого, то адвокат как защитник в уголовном про­цессе выражает моральную поддержку любому оступившемуся человеку, чтобы он не только чувствовал себя преследуемым, но и надеялся на гуман­ность и милосердие общества. И как тут не вспомнить афоризм: «Хороший адвокат изучает законы; умный адвокат приглашает судью на обед».

Роль адвоката заметно повышается в случае выявления противоречивых моментов, которые были им выявлены (и припасены) еще в ходе досудебно­го следствия или непосредственно выявляются (а это даже еще лучше) в процессе судебного рассмотрения дела. Если возникает необходимость в определении уровня интеллектуального развития, соответствия психиче­ского развития биологическому возрасту, установлении вида эмоциональ­ного состояния в криминогенной ситуации, то адвокат обращается с хода­тайством в суд о назначении судебно-психологической экспертизы.

Правильная квалификация содеянного — одна из гарантий досудебного следствия и правосудия, которая закрепляет и повышает авторитет право­судия и способствует предупреждению преступности. Подчеркнем, что причиной возвращения уголовных дел прокурору для проведения дополни­тельного расследования в первую очередь послужили факты нарушения права на защиту и «квалификация с запасом». Поэтому адвокат тщательно анализирует выступление прокурора, оценивая полноту доказательств об­винения. Адвокат вправе просить суд оказать снисхождение обвиняемому или отказаться от обвинения, если оно не имеет убедительного обоснования. Качество защиты в ходе судебного следствия зависит от грамотного прове­дения допроса потерпевших, свидетелей, экспертов, специалистов. Цель допроса лиц защитником всегда заключается в выявлении данных, свиде­тельствующих о невиновности или меньшей виновности подсудимого, установлении обстоятельств, которые смягчают его ответственность, а так­же положительно характеризуют его личность. Умелое использование дета­лизирующих, уточняющих вопросов позволяет обнаружить противоречия в показаниях допрашиваемого, установить несогласованность и противо­речия с другими доказательствами.

348

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

Не последнее место в формировании у суда адекватного образа подза­щитного и картины происшедшего занимают адвокатские вопросы при су­дебном допросе потерпевшего, свидетелей, других подсудимых. Опытные защитники тщательно готовятся к таким допросам, продумывая заранее и записывая каждый вопрос, пытаясь избежать неопределенных, неожидан­ных и нежелательных ответов. Грамотный адвокат своими вопросами суме­ет загнать в психологический тупик и изобличить лжесвидетеля, продемон­стрировать суду надуманность обвинения либо несостоятельность доказа­тельств, подтасовку фактов либо подлог документов. Любое показание может быть и не лживым, и не достоверным в одно и то же время: свидетель может говорить неправду и думать, что он говорит правду, — это совершенно есте­ственно. Он может ошибаться, может, будучи очевидцем некоторых фактов, присоединить к ним ряд новых, — таких, о которых он только слышал и ко­торые были восприняты его умом путем различных предположений.

Перед допросом свидетелей по делу в суде адвокату лучше всего со­ставить таблицу, чтобы легче восстановить картину показаний и не сбиться, задавая вопросы. Существует следующая классификация вопросов: 1) кон­трольные (для определения объективных условий восприятия события и от­ношения к ним свидетелей); 2) напоминающие, вводные (выяснение лич­ности и т. д.); 3) переходные (от одного вопроса к другому).

При допросе можно применять приемы максимальной детализации, например, предложить начертить схему, нарисовать предмет, показать сним­ки аналогичной местности. При допросе следует избегать неожиданных ответов. При допросе «неприятного» свидетеля (например, болтливая ста­рушка, неприязненное отношение к подсудимому и т. д.) нужно стараться задавать краткие вопросы без вариантов.

Разделяют следующие виды допросов: основной, дополнительный, по­вторный (перекрестный и шахматный). При допросе свидетелей защиты це­лесообразно начинать основной допрос с наиболее важных, существенных для обвинения моментов. При допросе свидетелей обвинения вначале нужно задавать вопросы благоприятные, не вызывающие негативной реакции, затем вопросы, прямо не затрагивающие интересы подсудимого, для создания бла­гоприятной атмосферы, далее — наиболее важные с позиции защиты.

Отметим, что адвокату следует учитывать некоторые особенности при допросе в суде экспертов, поскольку допрос эксперта имеет своей целью получение разъяснения по поводу представленного им и оглашенного в су­дебном заседании заключения. Такой допрос ведется публично и по своей природе показания эксперта, данные им на допросе в суде, являются про­должением и составной частью письменного заключения, иначе говоря,

349

МОДУЛЬ 2

источником доказательств. Подрыв достоверности и незыблемости заклю­чения эксперта — изучение различных методик проведения исследования.

Однако в очередной раз вернемся к личности адвоката. Одна из новелл уголовно-процессуального законодательства, — положение п. 2 ч. 7 ст. 48 УПК, предусматривающая для адвоката-защитника после его допуска к уча­стию в деле возможность отказаться от выполнения своих обязанностей в случае, если он свой отказ мотивирует недостаточными знаниями или не­компетентностью. Хотя все же эта новелла дискредитирует как самого ад­воката, так и институт адвокатуры в целом. Так, в соответствии со ст. 10 Правил адвокатской этики адвокат должен обладать высоким уровнем про­фессиональной подготовки, фундаментальным знанием действующего за­конодательства, практики его применения, владеть тактикой, методами и приемами адвокатской деятельности, ораторским искусством.

Адвокат, если он уже вступил в конкретное дело, вправе отказаться от своих обязанностей по защите клиента только в таких случаях: 1) когда есть обстоятельства, которые согласно ст. 61 УПК исключают его участие в деле (родственник следователя, прокурора, судьи; уже принимал участие в этом деле в другом качестве; если он является по этому делу свидетелем и под­лежит допросу; если в отношении адвоката возбуждено уголовное дело; признан недееспособным); 2) когда он свой отказ мотивирует недостаточ­ными знаниями либо некомпетентностью. Подозреваемый (обвиняемый, подсудимый) имеет право в любой момент производства по делу отказаться от приглашенного либо назначенного защитника и одновременно может пригласить этого же либо другого защитника для дальнейшего участия в про­цессе (заменить). Отказ от защитника может быть принят, если следователь либо суд признают мотивы, которыми лицо обосновывает свой отказ от за­щитника, заслуживающими внимания. Замена защитника не влечет за собой повторного выполнения процессуальных действий, выполненных с защит­ником, которого заменили.

В случаях, когда для достижения необходимого уровня компетентности адвокату необходима специальная подготовка, выходящая за пределы обыч­ной подготовки к ведению дела, он должен до принятия поручения предупре­дить клиента о необходимости такой подготовки. Таким образом, все вопро­сы с установлением уровня знаний и компетентности адвоката по ведению дел определенной категории сложности определяются адвокатом по согла­сованию с клиентом до принятия поручения по делу.

Адвокат должен учитывать такое требование к представителям обвине­ния, которые не должны превышать предложения о квалификации престу­пления с целью «подстраховки» от возвращения судом дела на дополнитель­ное расследование.

350

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

Адвокат__представитель потерпевшего является самостоятельным

равноправным участником судебного разбирательства: он имеет право аявлять отводы, ходатайства, высказывать свое мнение о ходатайствах, за­явленных другими участниками судебного разбирательства, предъявлять доказательства и участвовать в их исследовании на судебном следствии. В определенных законом случаях он может участвовать и в судебных деба­тах. Адвокат потерпевшего не заменяет его и выступает от своего имени. Позиция адвоката может отличаться от позиции потерпевшего, интересы которого могут быть разнообразными. Позиция адвоката должна соответ­ствовать закону и материалам уголовного дела.

Немного забегая вперед, укажем, что, выступая после прокурора, но все же до защитника, представитель потерпевшего дополняет его речь, приводит какие-либо новые факты и дает характеристику потерпевшему. Его речь долж­на вызывать уважение к потерпевшему, сочувствие к нему, осознание необхо­димости восстановления его законных прав и интересов. Важно подчеркнуть, что потерпевший стремится не к мщению, а к торжеству справедливости.

Итак, предварительно обобщая изложенное, подчеркнем, что в судебном процессе адвокат может выступать в одной из двух процессуальных ролей: защитника подсудимого и представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, каждая из которых имеет свои характерные осо­бенности. В судебном разбирательстве адвокат активно взаимодействует со всеми участниками судебного заседания, участвует в допросе обвиняемого, потерпевшего и свидетелей, ведет диалог с экспертами и прокурором.

Если адвокат принял поручение клиента, определив уровень своих зна­ний и компетентности как достаточный для его выполнения, то отказ от выполнения своих обязанностей по причине недостаточных знаний или не­компетентности недопустим.

Относительно актерской культуры адвоката следует заметить, что этот термин довольно условный, поскольку речь идет не о театре или сцене, а об искусстве выполнения служебных обязанностей через своеобразную про­фессиональную игру. В этом случае профессиональная игра становится путем к познанию истины. Но фактически происходит имитация форм правового явления в конкретной ситуации. Отличие от театра состоит в том, что участники дела не знают о выполнении актерской роли адвокатом.

Защитник должен владеть искусством доказывать, убеждать, спорить ^и приемами судебного красноречия. Сама манера полемики с обвинением, Форма этого спора должны отвечать определенным нравственным установле­ниям. В результате, судебные прения ни в правовом, ни в нравственном от­ношении нельзя рассматривать как «потасовку» между сторонами, своего рода

351

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

С

«игру без правил». Основная задача в актерской культуре — это перевопло­щение защитника в определенную роль, которая импонирует его собеседник} (преступнику, его родным, знакомым, потерпевшему, свидетелям и т. п.). Здесь задача состоит в том, чтобы распознать человека, его характер и вкус. Куль­тура этих действий заключается в умении войти в роль и при этом не пока­заться наивным или искусственным. Все должно выглядеть естественно, тогда и актерская роль — это образное преобразование общественных явлений с помощью соответствующих специфических средств. К таким средствам можно отнести специфичность речи (в том числе жаргонной), процесс мыш­ления и сообразительность, систему поступков, эмоциональное состояние. Немалую роль сыграют обстановка в кабинете или другом месте, создание расслабленной или, наоборот, напряженной ситуации и т. п.

Судебный этикет — неотъемлемая часть культуры правосудия, служит авторитету судебной власти. Торжественность, обрядовая сторона право­судия закреплены в праве как признак особой роли суда в обществе, жизни людей. Обеспечению торжественности правосудия служат правила судеб­ного этикета. Этикет — это составная часть внешней культуры человека и общества. Немало карьер адвокатов рушится из-за неправильного поведе­ния или невоспитанности. Для успешной работы в сфере правопримени­тельной деятельности ключевыми условиями являются знание этикета и культура поведения. Поэтому, кроме правил культурного поведения, суще­ствует еще профессиональный этикет. В том или ином коллективе, в том числе юристов, складываются определенные традиции, которые с течением времени приобретают силу моральных принципов и составляют этикет данной группы, общности.

Деловой этикет — это результат длительного отбора правил и форм наиболее целесообразного поведения, которое способствовало успеху в про­фессиональной деятельности. Культура поведения в деловом общении не­мыслима без соблюдения правил вербального (словесного, речевого) этике­та, связанного формами и манерами речи, словарным запасом, т. е. со всем стилем речи, принятым в общении данной профессиональной корпорации людей (юристов).

Судебный этикет — это совокупность правил поведения субъектов судеб­ного процесса, регулирующих внешние проявления взаимоотношений между судом и участвующими в деле лицами, формы их общения, основанные на при­знании авторитета органов правосудия и необходимости соблюдения приличий поведения в государственном учреждении (мантия, присяга присяжных, при­говор не зачитывается, а провозглашается). Адвокаты должны заботиться о том, чтобы их внешний вид, одежда отвечали обстановке, соответствующей месту, где осуществляется правосудие. Поэтому важно соблюдать определенные

352

правила в отношении одежды и внешнего вида. Сверхмодный костюм совсем необязателен. Важно, чтобы он был в приличном состоянии, не висел мешком, а брюки не должны напоминать засаленную старую гармошку. Костюм должен быть к месту и ко времени. В дневное время подойдет светлый костюм. Брюки и пиджак могут быть различных цветов. В вечернее время костюм должен быть темный, рубашка обязательно свежей, глаженой, галстук — в тон и не кричащий, ботинки — вычищенные.

Элегантность делового человека (адвоката) определяют рубашка, галстук и ботинки, а не количество костюмов, которые он каждый день меняет. Например, в английском суде принято появляться в костюмах темных тонов или мантии. То есть, мы видим, что одежда, поведение адвоката — это его визитная карточка. Нужно помнить, что адвоката повсюду окружают люди, которые с той или иной степенью пристрастности изучают его. Адвокат должен держаться с достоин­ством, спокойно, уверенно, просто, скрывать свое плохое настроение.

Принимая участие в судебном заседании, адвокат должен помнить, что он — адвокат, а не свидетель. Поэтому после таких фраз: «Я считаю» или «Мне кажется» судья может запросто прервать адвоката, сделав замечание, что в таком случае имеет значение только мнение суда, но никак не адвока­та. Адвокат же, пытаясь избежать этого, может использовать другие фразы типа: «Ваша честь может прийти к выводу о том, что ...» или «В свете из­ложенных доказательств можно считать ...». И, конечно, акцентируем вни­мание на том, что ни в коем случае не следует обманывать суд. К сожалению, адвокаты часто нарушают это правило, поскольку не желают признать факт, что они просто не знают ответов на некоторые вопросы.

Важным для актерской культуры адвоката является также умение выйти из роли, не попасть под влияние профессиональной деформации. Ведь ад­вокаты свободны в выборе своего поведения, однако исключительно в рам­ках общей профессиональной культуры и законности. Умение выступать публично не приходит само собой. Ему нужно учиться настойчиво и упорно, постигая и совершенствуя приемы ораторского искусства. Таким образом, значение защитительной речи в условиях современности очень велико [40; 45; 49; 57; 64; 68; 76; 92; 95; 101; 109; 115; 140; 151; 209; 229; 247 и др.].

Ключевые слова

Государственное обвинение, судопроизводство, проку­рор, защитник, квалификация содеянного, допрос, адвокат-представитель потерпевшего, актерская куль­тура адвоката.

353

МОДУЛЬ 2

Jlwdu делятся на две половины: тех, Kjno сидит в тюрьме, и тех, КР¹⁰ должен сидеть в тюрьме.

!Марсель_Яшар (1899—1974), французский драматург