§ 14. Адвокатский документ. Адвокатские запросы, ходатайства и жалобы как основные информационные средства адвоката

Деятельность, которая осуществляется в соответствии с процессу­альными требованиями, установленными законом, относится к процес­суальной.

Адвокатская деятельность может быть как процессуальной, так и непро­цессуальной. Исходя из этого, структура информационного поля адвоката состоит из совокупности различных факторов и формируется различными способами.

Главным стержнем в процессуальной и непроцессуальной (организаци­онной) профессиональной деятельности адвоката является адвокатский документ.

Документ (от лат. documentum — образец, свидетельство, доказательство, любой материальный объект) в целом — это облеченный в письменную форму акт, удостоверяющий наличие фактов определенного значения.

Юридический документ, составленный адвокатом, должен содержать идентификацию адвоката, его составившего.

Адвокатские документы существуют в письменной и электронной форме.

Адвокатские документы могут быть многоуровневыми. Так, адвокатские документы одного, скажем первоначального уровня (адвокатский запрос, ходатайство, жалоба, справка, выписки, ксерокопии и т. п.) формируют ад­вокатские документы более высоких уровней (адвокатское досье или про­изводство). Последнее же, в свою очередь, становится основой для реали­зации адвокатом правозащитных функций в целом, например в виде под­готовки новых ходатайств (например, о прекращении дела), но уже другого уровня. То есть мы видим спиралеобразную динамику развития адвокатских документов. Итоговым (наивысшим) уровнем адвокатского документа яв­ляется адвокатский архивный документ, то есть документ, по которому вы­полнение профессиональных действий адвокатом приостановлено либо прекращено.

189

МОДУЛЬ І

Отдельно можно выделить особый вид «рабочих» адвокатских докумен­тов таких, как различные планы и типовые «заготовки» юридических до­кументов (адвокатские проекты).

Адвокатский документ представляет собой информацию на материаль­ном носителе, имеющую юридическую силу, он должен соответствовать форме, установленной законодательством для того вида документа, который

составляет адвокат.

Обязательство адвоката по составлению юридического документа счи­тается невыполненным до тех пор, пока его подача не повлечет за собой тех юридических последствий, для наступления которых он был составлен.

Все адвокатские документы характеризуются совокупностью трех со­ставляющих: 1) физическая и организационно-правовая регистрация по­ступившей к адвокату информации, связанной с его профессиональной дея­тельностью; 2) форма представления адвокату информации (например, выдача справки, ответ на запрос, письменное заявление или пояснение); 3) активизация адвокатской деятельности по оказанию правовой помощи и защиты (реализация адвокатского документа).

Таким образом, адвокатский документ в широком смысле — это мате­риальный объект, содержащий в зафиксированном виде информацию, оформ­ленную в установленном порядке, имеющий в соответствии с действующим законодательством правовое значение.

Информация, содержащаяся в адвокатском документе удостоверяет факты, имеющие значение для юридического дела, и относится к конфиден­циальной, отсюда содержание адвокатского документа в полном объеме охватывается категорией адвокатская тайна.

Адвокатские документы в своем большинстве требуют совершения ряда определенных процессуальных процедур для придания им юридической силы, особенно в уголовном процессе.

Итак, в более узком значении предлагается следующее определение адвокатского документа как информационного объекта, составленного адвокатом в интересах или по просьбе клиента (доверителя) либо получен­ного адвокатом от третьих лиц в результате его профессиональной деятель­ности по осуществлению защиты и оказанию правовой помощи доверителям и сохраняющийся на материальных носителях данных (бумага, кино- и фо­топленка, CD. DVD и т. п.) с записанной на нем информацией, предназна­ченной для ее передачи во времени и пространстве.

Одной из наиболее эффективных форм получения информации являет­ся адвокатский запрос, то есть изложенное в письменной форме и обязатель­ное для исполнения требование адвоката в орган государственной власти

190

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

и управления, орган местного самоуправления, правоохранительные органы, их должностным лицам, предприятия, учреждения или организации, неза­висимо от форм собственности и подчинения, или их руководителю (руко­водящему органу), объединения граждан или физических лиц (далее — «адресаты адвокатского запроса») о предоставлении сведений, справок, характеристик или иных документов (их заверенных копий), предметов, которые могут быть доказательствами в судебном деле, или заключений, официальных разъяснений либо официального ответа по вопросам, отне­сенным к их компетенции.

Теперь адвокат вправе, представляя права и законные интересы своих доверителей, запрашивать и собирать иным способом справки, характеристи­ки и иные документы и сведения, необходимые для оказания юридической помощи. При этом круг собираемых сведений не ограничен. Государственные органы, общественные объединения, а также иные организации, куда обра­щается адвокат, обязаны выдавать ему запрошенные документы или их за­веренные копии. Что касается других форм сбора информации, то в Законе они не оговорены, а значит, предполагается, что если такая процедура не противоречит Закону, то всякая полученная адвокатом информация, всякое сведение должны быть приняты тем органом, для которого они собраны.

Основные направления деятельности адвоката по обеспечению обще­ственных информационных отношений заключаются в следующем: 1) уста­новление консенсуса (согласия) в информационных общественных отноше­ниях, согласованности норм информационного законодательства; 2) защита правомерного поведения участников информационных отношений, профи­лактика и борьба с правонарушителями в этой сфере правоотношений; 3) участие в обеспечении информационной безопасности граждан, их объ­единений, общества и государства как составляющей национальной безопас­ности Украины; 4) участие в защите информации от утечки, несанкциони­рованного доступа, уничтожения, подделки, модификации, искажению не­зависимо от технологии обработки.

Статья 19 ЗУ «О доступе к публичной информации» (2011), регламен­тирует оформление запросов на информацию. Так, запрос на информацию — это просьба лица к распорядителю информации, предоставить публичную информацию, находящуюся в его владения. Запрашивающий имеет право обратиться к распорядителю информации с запросом на информацию неза­висимо от того, касается эта информация его лично или нет, без объяснения причины подачи запроса. Запрос на информацию может быть индивидуаль­ным или коллективным. Запросы могут подаваться в устной, письменной или иной форме (по почте, факсу, телефону, электронной почте) по выбору запрашивающего. Письменный запрос подается в произвольной форме.

191

МОДУЛЬ 1

По установленому в данном Законе правилу запрос на информацию должен содержать: 1) имя (наименование) запрашивающего, почтовый адрес или адрес электронной почты, а также номер средства связи, если таковой имеется; 2) общее описание информации или вид, название, реквизиты или содержание документа, по которому запрашивается, если спрашивающему это известно; 3) подпись и дату при условии представления запроса в пись­менной форме.

С целью упрощения процедуры оформления письменных запросов на информацию адвокат (как и любое другое лицо) может подавать запрос путем заполнения соответствующих форм запросов на информацию, кото­рые можно получить у распорядителя информации и на официальном веб-сайте соответствующего распорядителя. Указанные формы должны иметь краткую инструкцию по процедуре подачи запроса на информацию, ее получение и т. д.

В случае если по уважительным причинам (инвалидность, ограниченные физические возможности и т. д.) конкретный человек не может подать пись­менный запрос, он должен оформить ответственное лицо по вопросам за­просов на информацию, обязательно указав в запросе свое имя, контактный телефон, и предоставить копию запроса для подачи другим лицом. Послед­ним может быть как адвокат, так и наоборот адвокат может предоставлять оформление запросов другим лицам (в том числе помощникам адвоката).

На законодательном уровне установлен срок рассмотрения запросов на информацию. Так, распорядитель информации должен предоставить ответ на запрос на информацию не позднее пяти рабочих дней со дня получения запроса. В случае если запрос на информацию касается информации, не­обходимой для защиты жизни или свободы лица, в отношении состояния окружающей среды, качества пищевых продуктов и предметов быта, аварий, катастроф, опасных природных явлений и других чрезвычайных событий, которые произошли или могут произойти и угрожают безопасности граж­дан, ответ должен быть предоставлен не позднее 48 часов со дня получения запроса.

Ссылка отдельных руководителей учреждений и организаций на по­ложення Закона Украины «Об информации» в предыдущей редакции как на основание отказа в предоставлении ответов на адвокатские запросы является необоснованным и неправомерным, о чем было указано в специ­альном разъяснении Высшей квалификационной комиссии адвокатуры от 21.03.2008 г.

Иногда в адвокатской деятельности требуется получить информацию по запросам в крайне сжатые сроки. Новый закон содержит соответствующую

192

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

норму, указывая, что ходатайство о срочной обработке запроса должно быть обоснованным. Более того, в случае ecj_lH запрос касается предоставления боль­шого объема информации или требует поиска информации среди большого количества данных, распорядитель информации может продлить срок рассмо­трения запроса до 20 рабочих дней с обоснованием такого продления О прод­лении срока распорядитель информации сообщает спрашивающего в письмен­ной форме не позднее пяти рабочих дней со дня получения запроса

Фактические документально подтвержденные расходы адресата адво­катского запроса по предоставлению ответа на него, в том числе на подго­товку и передачу (пересылку) сведений, документов (копий документов) заключения, официальных разъяснений и другой информации по запросу адвоката, должны быть возмещены адвокатом — автором запроса

По общему правилу, закрепленному в новом Законе «О доступе к пуб­личной информации», информация _по любому запросу предоставляется бесплатно. Но в то же время, в случае если удовлетворение запроса на ин­формацию предусматривает изготовление копий документов объемом более 10 страниц, запрашивающий обязан возместить фактические расходы на копирование и печать. Размер фактических расходов определяется соответ­ствующим распорядителем на копирование и печать в пределах граничных норм, установленных Кабинетом Министров Украины. В случае если рас­порядитель информации не установил размер платы за копирование или печать, информация предоставляется бесплатно

При предоставлении лицу информации о себе и информации, представляю­щей общественный интерес, плата за копирование и печать не взимается

Нужно учитывать, что все письменные обращения адвоката являются информационным запросам, но не все могут считаться адвокатскими запро­сами (например, к иностранным организациям или к отдельным категориям физических лиц).

Адвокату нужно учитывать, что распорядитель информации имеет право отказать в удовлетворении запроса в следующих случаях: 1) распоря­дитель информации не обладает и не обязан в соответствии с его полномо­чиями, предусмотренными законодательством, владеть информацией от­носительно которой запрашивается; 2) информация, относящаяся к категории информации с ограниченным доступом; 3) лицо, подавшее запрос на инфор­мацию, не оплатило фактические расходы, связанные с копированием и пе­чатью; 4) не соблюдены требования к запросу на информацию, предусмо-тренных законом.

Ответ распорядителя информации ₀ том, что информация может быть получена запрашивающим из общедоступных источников, или ответ не по

193

МОДУЛЬ 1

существу запроса считается неправомерным отказом в предоставлении информации.

Распорядитель информации, который не владеет запрашиваемой инфор­мацией, но которому по статусу или характеру деятельности известно или должно быть известно, кто ею владеет, обязан направить этот запрос над­лежащему распорядителю с одновременным уведомлением об этом запра­шивающего. В этом случае отсчет срока рассмотрения запроса на информа­цию начинается со дня получения запроса должным распорядителем.

В отказе в удовлетворении запроса на информацию должно содержаться: 1) фамилия, имя, отчество и должность лица, ответственного за рассмотре­ние запроса распорядителем информации; 2) дата отказа; 3) мотивированное основание отказа; 4) порядок обжалования отказа; 5) подпись.

Отказ в удовлетворении запроса на информацию предоставляется в пись­менной форме.

Отсрочка в удовлетворении запроса на информацию допускается в слу­чае, если запрашиваемая информация не может быть предоставлена для ознакомления в предусмотренные настоящим Законом сроки в случае на­ступления обстоятельств непреодолимой силы. Решение об отсрочке дово­дится до сведения запрашивающего в письменной форме с разъяснением порядка обжалования принятого решения.

Таким образом, в адвокатской деятельности в равной степени использу­ются два понятия «информационный запрос» и «адвокатский запрос» в рав­ной степени. Данные понятия не являются тождественными, а соотносятся как целое и часть.

Таким образом, подведем итог, что адвокатским запросом является изло­женное в письменной форме, обязательное для выполнения требование адво­ката к органам государственной власти и управления, органов местного самоу­правления, правоохранительных органов, их должностных лиц, руководителей предприятий, учреждений или организаций, независимо от форм собственности и подчинения, объединений граждан, физический лиц (по их согласию) о предо­ставлении сведений, справок, характеристик или других документов (их удо­стоверенных копий) или предоставление официальных разъяснений или офи­циального ответа по вопросам, отнесенных к их компетенции.

Безосновательное непредоставление сведений, документов (копий до­кументов), предметов или другой информации либо не предоставление мо­тивированного ответа на адвокатские информационные запросы, а также предоставление неполной или неточной информации или не всех докумен­тов (копий документов), или предметов по формальным признакам может образовывать состав административного правонарушения. Учитывая по-

194

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

добный подход мы присоединяемся к предложениям и законодательным инициативам о внесении соответствующих изменений, в частности допол­нить Кодекс Украины об административных правонарушениях ст. 185".

Решения, действия или бездействие распорядителей информации могут быть обжалованы к руководителю распорядителя, вышестоящий орган или суд.

Запрашивающий имеет право обжаловать: 1) отказ в удовлетворении запроса на информацию; 2) отсрочка удовлетворения запроса на информа­цию; 3) непредоставления ответа на запрос на информацию; 4) предостав­ление недостоверной или неполной информации; 5) несвоевременное предо­ставление информации; 6) невыполнение распорядителями обязанности обнародовать информацию в соответствии с требованиями Закона; 7) иные решения, действия или бездействие распорядителей информации, нарушив­ших законные права и интересы запрашивающего.

Обжалование решений, действий или бездеятельности распорядителей информации в суд осуществляется в соответствии с Кодексом администра­тивного судопроизводства Украины.

Ответственность за нарушение этого законодательства о доступе к пуб­личной информации несут лица, виновные в совершении таких наруше­ний: 1) непредоставление ответа на запрос; 2) непредоставление информации по запросу; 3) безосновательный отказ в удовлетворении запроса на инфор­мацию; 4) необнародования информации в соответствии с требованиями Закона; 5) предоставление или обнародование недостоверной, неточной или неполной информации; 6) несвоевременное предоставление информации; 7) необоснованное отнесение информации к информации с ограниченным доступом; 8) неосуществление регистрации документов; 9) умышленное сокрытие или уничтожение информации или документов.

Лица, по мнению которых их права и законные интересы нарушены распорядителями информации, имеют право на возмещение материально­го и морального вреда в порядке, определенном гражданским законода­тельством.

Нарушения гарантированных законом профессиональных прав адвока­та, в том числе путем непредоставления необходимой информации, вле­чет за собой ответственность должностных лиц вплоть до уголовной.

Итак, определим, что структура информационного поля адвоката в со­временных условиях состоит из трех основных видов: 1) устные информа­ционные источники (объяснения физических лиц, устные заявления и от­веты должностных лиц, конфиденциальные сообщения); 2) письменные информационные источники (документальные, процессуальные, непроцес­суальные, публикации); 3) электронные информационные источники (видео-,

195

МОДУЛЬ 1

аудио-, телематериалы, цифровое фото, оптические носители, Интернет, корпоративные компьютерные сети, отдельные компьютеры и т. п.).

Кроме информационного запроса, действенными способами, которые позволяют адвокату выполнять свои профессиональные обязанности, явля­ются ходатайства и жалобы, что имеет важнейшее информационно-правовое значение.

Средством участия адвоката в доказывании, содействии познавательной деятельности конкретного правоохранительного органа и лица, которые ведут уголовный процесс, а также достижения цели защиты является право их заявлять. Это право защитником может и должно быть реализовано при наличии недостатков или нарушений закона в процессе проведения досу­дебного следствия по уголовному делу.

С помощью ходатайств защитник доводит до сведения следователя или прокурора свою позицию о доказанности обвинения, обоснованности предъявленного обвинения, целесообразности конкретных процессуальных решений. Защитник вправе заявлять различные ходатайства без ограниче­ния их числа. Однако, при формулировке своих вопросов, адвокатам сле­дует прислушаться к одному из негласных основополагающих принципов в практической деятельности советских адвокатов — «Не зная ответа, не ставь вопрос».

Одно и то же ходатайство может быть заявлено следователю неоднократ­но. Так при правовой позиции невиновности в совершении инкриминируемо­го преступления логичным представляется заявление ходатайства о прекра­щении уголовного дела в отношении подзащитного по крайне мере два раза: в момент предъявления обвинения и по окончании досудебного следствия.

Ходатайство адвоката-защитника — это официальное письменное или устное обращение к лицу, уполномоченному осуществлять уголовно-процессуальную деятельность и принятие решений по делу, направленное на защиту прав и законных интересов подозреваемого (обвиняемого). Хода­тайства защитника предварительно должны согласовываться с подзащитным и подаваться непосредственно следователю или прокурору.

Форма ходатайства адвоката подразумевает в первую очередь, что оно должно касаться предмета доказывания по конкретному делу: события пре­ступления (времени, места, способа и других обстоятельств расследуемого деяния); виновности обвиняемого в его совершении, формы вины, мотивов и целей совершенного преступления; отягчающих, смягчающих и иных обстоятельств, которые влияют на степень и характер общественной опас­ности совершенного преступления; обстоятельств, характеризующих лич­ность обвиняемого; характера и размера ущерба, причиненного преступле-

196

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

нием и др. Что же касается участия адвоката-защитника при назначении и проведении экспертиз, то действующее процессуальное законодательство не дает ему такой реальной возможности. Поэтому мы поддерживаем пред­ложения относительно реального расширения прав адвоката при назначении судебных экспертиз.

Гак, например, защитник в своих ходатайствах на различных этапах досу­дебного следствия может ставить вопросы об истребовании и приобщении к материалам уголовного дела документов и предметов, вызове и допросе в ка­честве свидетелей дополнительных лиц, проведении очных ставок, назначении и проведении судебных экспертиз и других следственных действий.

Адвокат может сам решать, какую из форм обращения к следователю с замечанием ему избрать. Это может быть устное замечание. Оно может быть и письменным, составленным на отдельном листе бумаги. В каком бы виде замечание от защитника не поступило, следователь, а также суд обяза­ны будут занести каждое из таковых в протокол.

Следователь обязан в срок не позднее трех суток рассмотреть по суще­ству ходатайство защитника и удовлетворить его, если обстоятельства, об установлении которых заявлено в ходатайстве, имеют значение для дела, или вынести мотивированное постановление в случае полного или частич­ного отказа в его удовлетворении. О результатах рассмотрения ходатайства следователь обязан уведомить защитника, а также подозреваемого (обви­няемого), если они поддерживали данное ходатайство. Мы согласны с мне­нием тех авторов, которые считают недопустимым ходатайства, не исклю­чающих возможности ухудшения положения подзащитного.

Если обвиняемый конкретно указывает адвокату на их конфиденциаль­ных встречах о тех или иных причинах, которые послужили поводом для определенных событий, а отказ от дачи таких показаний следователю удер­живает его нежелание разглашать интимные стороны жизни, то адвокат не вправе заявлять такие ходатайства. Если обвиняемый хочет, то он может из плоскости конфиденциальности это вывести самостоятельно, дав официаль­ные показания следователю, которые уже будут занесены в протокол. Вот тогда адвокат сможет в своих ходатайствах учитывать уже не «тайную ис­поведь» своего клиента, а процессуальные источники.

Защитник вправе обжаловать любые действия и решения следователя и прокурора, которые, по его мнению, являются необоснованными и неза­конными, причиняют вред законным интересам подозреваемого (обвиняе­мого). Действия следователя могут быть обжалованы прокурору как непо­средственно, так и через следователя, которому и подается соответствующая жалоба. Следователь обязан в течение суток направить жалобу прокурору со своими пояснениями по существу поступившей жалобы. Все ходатайства

197

МОДУЛЬ 1

обвиняемого и его защитника должны быть рассмотрены следователем в срок не более трех суток. На постановление судьи о продлении срока или отказе в продолжении срока содержания под стражей прокурором, подозреваемым, защитником в апелляционном порядке на протяжении трех дней со дня его вынесения может быть подана апелляция. Постановление следователя о пре­кращении дела может быть обжаловано адвокатом прокурору в 7-дневный срок со дня получения письменного сообщения или копии постановления. Рассмотрим содержание жалобы адвоката: 1) процессуальные нарушения (не таким образом предоставлена санкция; без понятых или понятыми были приглашены заинтересованные лица); 2) ночью — если не было оснований для этого, возможно, днем; 3) изъятие во время обыска предметов (большее коли­чество, чем нужно, уничтожены материальные ценности); 4) не прочитан всем лицам протокол обыска; 5) нахождение при обыске многих посторонних долж­ностных лиц, не вписанных в протокол (как правило, десятки милиционеров; должны: участники, специалисты, эксперты, охрана, конвой, руководство); 6) нарушение во время обыска чего-то (материальных ценностей, морального). Сегодня в профессиональной деятельности адвоката приобретает по­требность эффективное применение высоких технологий. Согласно ст. 6 Закона Украины «Об адвокатуре» при выполнении своих обязанностей по предоставлению правовой помощи адвокат имеет право применять научно-технические средства в соответствии с действующим законодательством.

Будет существенным упрощением считать, что главная особенность формирования высокотехнологической культуры адвоката ограничивается информационной поддержкой адвокатской деятельности. Это, безусловно, важный аспект, но в современных условиях приоритетным направлением становится как раз обратная сторона, а именно — юридическая поддержка процесса развития высоких технологий и правовое обеспечение трансфера технологиям (лицензии и договоры уступки).

Возможно, в этом месте кто-либо заметит, что адвокат не предоставляет юридическую помощь «процессу развития» — он пытается отстоять инте­ресы определенных лиц, которые обращаются к нему за такой помощью. По­тому субъектами процесса инновационного развития являются физические и юридические лица, деятельность которых полностью или частично осу­ществляется в сфере высоких технологий, и которые сталкиваются с про­блемами, которые должны разрешаться в юридической плоскости. Более того, исторический опыт свидетельствует о высоком уровне вероятности угрозы возникновения негативных последствий, которые могут иметь про­явления в различных формах. Основным слабым звеном остается несовер­шенство механизма государственной поддержки. А вот, как раз наоборот, подобная псевдоподдержка, к сожалению, может проявляться как на инди-

198

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

видуальном уровне (от ежедневных проверок, налогового давления к орга­низации тенденциозного уголовного преследования), так и на системном (принятие несовершенных законов и других нормативных актов).

Отсюда адвокат должен знать содержание основных информационных прав и свобод, закрепленных текущим законодательством, механизм их реализации; особенности правового статуса отдельных видов информации (массовой, статистической, научно-технической, официально документиро­ванной, информации с ограниченным доступом и др.).

В завершении укажем, что такое новое уникальное полномочие адвока­та, как адвокатское расследование позволяет не только вырабатывать линию защиты либо иной правовой помощи, но и подкреплять ее предметами и до­кументами, которые могут быть признаны вещественными или иными до­казательствами, т. е. собственной доказательственной базой, сила которой равна силе доказательств, в частности собираемых следствием в уголовном процессе. Об адвокатском расследовании далее еще состоится разговор, но сейчас хотелось бы отметить, что институт адвокатского расследования ба­зируется главным образом на таком документе, как адвокатский запрос — одно из действенных средств по сбору недостающих данных.

При этом адвокатский запрос направляется бесплатно. Еще одной осо­бенностью является то, что направление адвокатского запроса рассматрива­ется как самостоятельный вид юридической помощи.

Информационные нагрузки в деятельности адвоката связаны со слож­ностью заданий, которые ему приходится решать, с учетом большого коли­чества различных, подчас противоречивых факторов.

Подводя итоги в целом, еще раз отметим, что система разносторонних знаний, профессиональных умений и информационных навыков юриста, в том числе в сфере высоких технологий, осведомленность в различных особенностях информационных и информационно-правовых отношений, используемых для обеспечения видов юридической деятельности и предо­ставления современных правовых услуг в информационном обществе и со­ставляет основное содержание информационной культуры адвоката [7; 8; 9; 10; 18; 21; 29; 80; 120; 121; 132; 133; 134; 165; 174; 219; 222; 224 и др.].

Ключевые слова

Документ, юридический документ, адвокатский доку­мент, запрос на информацию, адвокатский запрос, хо­датайство адвоката-защитника, жалоба адвоката.

199

МОДУЛЬ 1

'Если бы не было дурныхлюдей, не было бы хороши^ юристов.

Чарльз Фик&нс (1812-1870), английский писатель