§ 17. Ошибки адвоката

Известно, что не все профессии подходят каждому человеку.

В этой связи рассмотрим творческие начала в адвокатской деятельности.

Творчество — это готовность к отказу от привычных схем и стереотипов поведения, восприятия и мышления. Творческое начало обеспечивает спо­собность принимать адвокатом нестандартные решения, умение в трудной (тупиковой) ситуации по-новому увидеть ее и найти новый подход к ее раз­решению. Творчество всегда начинается с привнесения в привычную си­туацию чего-то нового. Именно благодаря творческому подходу в адвокат­ской работе удается избежать самого опасного в правоприменительной дея­тельности — юридической ошибки.

Известно, что ошибка— это неправильное мнение; неправильность в поступках; действие, которое приводит к некорректному результату. Чаще всего, ошибки допускаются адвокатом при выполнении своих обязанностей по оказанию правовой помощи в условиях конфликта. Ошибочные действия (несвоевременности, неточности) могут стать причиной увеличения проб-лемности юридической задачи и усиления негативных эффектов в стрессо-генной ситуации, которыми, чаще всего, является защита подозреваемых (обвиняемых) по уголовных делах. Задача адвоката в такой ситуации опреде­лить и найти оптимальный вариант своих действий, направленных на устра­нение конфликта.

Конфликты могут быть различных видов и типов, из которых виделим 6 основных видов: 1) конфликт адвоката с представителями стороны обви­нения; 2) конфликт с представителями либо родственниками потерпевшей стороны; 3) конфликт с соучастниками совершения преступления и их пред­ставителями; 4) конфликт с подзащитным; 5) конфликт с несудебным окру­жением подзащитного (друзья, родственники); 6) конфликт с общественным мнением.

Одним из важных условий предупреждения конфликтов в адвокатской деятельности являются умение признавать ошибки, уверенность в себе, стойкость к трудностям, способность ценить личность, доброжелательность, способность слушать и понимать.

223

МОДУЛЬ І

Правильному уяснению сущности конфликта со стороной обвинения препятствует предвзятость, увлечение адвокатом какой-либо одной версией защиты. Вот все это и приводит к тому, что адвокат нередко слышит не то. что реально было высказано, а то, что ему хотелось бы услышать. Поэтому умение слушать и слышать не менее ценное в адвокатской деятельности чем умение выступать в суде и общаться с различными субъектами в своей повседневной служебной деятельности.

Далее попытаемся определить дефектные компоненты ошибочных дей­ствий адвокатов. Это, прежде всего, внушение, которое является психологи­ческим воздействием на человека, когда он перестает критически восприни­мать мысли и волю другого лица, принимая их за собственные. Внушение бывает у молодых или недостаточно опытных адвокатов. В психологии раз­личают прямое (непосредственное) и косвенное (опосредованное) внушение. Последнее особенно вредно, потому тот, кто внушает и тот, кто подпадает пол внушения, могут не испытывать и не наблюдать процесс внушения. Это вну­шение может происходить относительно адвоката. Его источником могут стать отдельные материалы уголовного дела, факторы, непосредственно не касаю­щиеся исследования объектов, которые ему стали известны из материалов дела. На адвоката может повлиять беседа со следователем, горрайпрокурором, экспертами, оперативными работниками органов внутренних дел, а также собственно подозреваемым, обвиняемым, свидетелем, потерпевшим.

Внутреннее убеждение адвоката в психологическом плане — это его интеллектуально-эмоциональное состояние, отражающее его уверенность и в правильности применения специальных знаний, экспертных методик, в пра­вильной оценке качеств и признаков объектов исследования и сделанных выводах. Однако существуют факторы, которые негативно влияют на этот процесс, даже при наличии надлежащих нравственных установок адвоката.

На психологическую оценку результатов выполнения профессиональных задач по оказанию правовой помощи адвокатом, а также на формирование его внутреннего убеждения негативное влияние оказывает и такой фактор, как подражание. Такие ситуации, как правило, встречаются при проведении защиты по особо сложным уголовным делам недостаточно опытными адво­катами, которые механически внешне воспроизводят «адвокатскую уверен­ность» на базе своих внутренних убеждений.

Негативным психологическим фактором в адвокатской деятельности явля­ется самоуверенность. Чувство уверенности в правильности выводов, которое формируется поэтапно, с постановкой и решением отдельных задач, и является психологическим аспектом внутреннего убеждения. Уверенность адвоката основывается на том, что правильность его логических предложений и выводов 224

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

относительно безотлагательных действий и мероприятий при осуществлении защиты может быть в дальнейшем процессуально подтверждена.

Самоуверенность проявляется в лишении критического отношения к по­лученным результатам запросов и ходатайств, отсутствия должного анализа, когда адвокат делает быстрые, недостаточно обоснованные выводы и вос­принимает их как достоверные.

Таким образом, самоуверенность присуща недостаточно опытным ад­вокатам, переоценивающим свои знания, а также адвокатам, имеющим значительный опыт юридической работы и считающих, что его безукориз­ненные профессиональные навыки являются гарантией от ошибок. Это не что иное, как проявления профессиональной деформации адвоката, о чем далее еще состоится детальный разговор.

Считаем нужным отметить различия понятий «ошибка адвоката» как результат неверного, несвоевременного действия (хотя к ошибке может при­вести также и бездействие) с понятием «ошибочное действие адвоката» как процесс, который всегда приводит к возникновению ошибки.

Установка и исследования типичных недостатков и ошибок, их конкрет­ных причин, механизма возникновения, факторов правового, организацион­ного и психологического характера способствовать устранению ошибок и формированию правильного плана защиты по делу.

Следует различать осторожность как слабость позиции адвоката, его некомпетентности, его желание «перестраховаться» от осторожности как проявления осмотрительности и мудрости эксперта. Первое — это мало­душие, то есть признак слабости, а второе — нравственная позиция. При проведении неотложных действий по оказанию правовой помощи (например, при задержании клиента либо изменении ему меры пресечения на более строгую) особое значение приобретают психологические качества адвоката, поскольку они характеризуются повышенной сложностью, ответственно­стью, эмоциональной нагрузкой и необходимостью разрешения противо­речий. Поэтому наряду с общими морально-идеологическим установкам адвоката необходимо учесть организацию его психологических качеств.

Итак, причины ошибок адвоката-защитника в процессе проведения мероприятий по защите подозреваемого (обвиняемого) по уголовным делам следует классифицировать на две основные группы: процессуально-правовые и организационно-психологические.

Ошибки адвоката-защитника могут быть классифицированы и по другим основаниям, например, в зависимости от того, какой принцип реализации тактических задач нарушен. По этому основанию можно выделить ошибки ситуативного, прогностического, организационно-тактического характера,

225

МОДУЛЬ І

ошибки реагирования, ошибки этико-психологического и правового харак­тера. Ошибки адвоката-зашитника могут быть классифицированы также в зависимости уровня принятия решения: информационного, операционно­го и организационного характера; по возможности их обобщения — на ти­пичные и атипичные.

Процессуально-правовые причины ошибок — это нарушение адвокатом норм уголовно-процессуального закона, нарушение процессуальных пра­вил получения образцов для экспертных исследований, несоблюдение адвокатом пределов своей процессуальной и профессиональной компетен­ции, необоснованное углубление в оперативную работу (феномен само­стоятельного адвокатского расследования), поспешное выполнение от­дельных организационных действий (например, добровольное получение документов «из рук», письменных заявлений или объяснений, уговоры очевидцев, потерпевших и т. д.). Большинство из названною не является принципиальными нарушениями закона, но вместе с тем это является ошибкой, поскольку принадлежит к компетенции следователя или суда, в производстве которого находится уголовное дело. Таким образом, по вине адвоката возможные доказательства утрачивают возможность своего над­лежащего процессуального закрепления.

Организационно-психологические причины являются нарушением основ организации адвокатской деятельности (переутомление, болезнь, логические дефекты умозаключений и т. п.).

К этому можно добавить отдельную подгруппу ошибок адвоката — ме­тодические. Добавим, что методические ошибки могут быть в равной сте­пени процессуально-правовыми, так и организационно-психологическими. Так отмечен своеобразный феномен «ошибки в ошибке», представляющий существенную опасность для адвоката. Ведь клиент (доверитель) ждет от адвоката реальной, действенной помощи в верном направлении, исходя из его правовой позиции по делу.

Кроме того, различают причины ошибок: объективные, т. е. независи­мые от адвоката как субъекта правовой защиты, и субъективные — зави­симые от мышления и действий адвоката-защитника. Это деление являет­ся условным, поскольку «субъективные ошибки сами имеют объективное основание».

Ошибки могут допускаться адвокатами как на стадиях расследования, так и по завершении рассмотрения дела в суде. Так, можно привести типич­ные ошибки в защитительной речи: 1) некоторые адвокаты сразу «набрасы­ваются» на прокурора и следователя, утверждая, что ничего не установлено: ни самого преступления, ни его обстоятельств и подробностей. А в завер­шение адвокат просит суд проникнуться чувством жалости к подсудимому

226

1

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

и смягчить ему наказание. Даже самые жалостливые слушатели убеждают­ся в том, что в пользу подсудимого ничего сказать нельзя; 2) не забывать, что защитнику стоит спорить с доказательствами вины подсудимого, а не с самим прокурором; 3) не увлекаться «выкапыванием» из обвинительной речи прокурора мелких огрехов в выражениях, с тем чтобы потом построить на них свою речь, проявляя остроумие и иронию; 4) недопустимо обвинять всех (следователя —в непрофессионализме, прокурора — в недобросовест­ности, эксперта — в некомпетентности, судью — в предубежденности, свидетелей — в запугивании и т. п.); 5) нет худшего приема, чем несправед­ливые придирки и нападения на потерпевших: в большинстве случаев они говорят правду!; 6) не увлекайтесь самовосхвалением.

По результатам исследования можно указать, что в последние годы большинство организационно-процессуальных ошибок адвоката имеют не только психологическую, но и технологическую природу, поскольку проис­ходят в результате затруднений, вызванных недостатками информационно-оперативных систем и несовершенством научно-технических возможностей в экстремальных условиях.

Подводя итоги рассмотрения ошибок в адвокатской деятельности, следу­ет резюмировать, что ошибка может свидетельствовать о непреднамеренности действий адвоката, поскольку он субъективно считает, что думает и действует правильно. Поэтому причина ошибочного плана действий не всегда является следствием неправильного действия его как специалиста. Нельзя исключать, что его умозаключения были проведены правильно, но сделаны нелогичные выводы. Правильное осмысливания наблюдаемых фактов, установления их причинных связей, построение обоснованных версий защиты, оценка полу­ченной информации — необходимые этапы в установлении истины и оказанию действенной юридической помощи клиенту. Очевидность применения законов логики иллюстрируется теми негативными последствиями, которые являются последствиями допущенных при адвокатской деятельности в сфере уголовной юстиции логических ошибок.

Далее обозначим случаи недопустимых действий со стороны адвоката:

1) принимать от обратившегося к нему лица поручение, если оно заве­домо противозаконно;

2) принимать поручение, если он заинтересован в нем лично;

3) принимать поручение, если он оказывает юридическую помощь дру­гому доверителю, чьи интересы противоречат интересам вновь обративше­гося лица;

4) разглашать сведения, полученные от доверителя, без его согласия (нарушать адвокатскую тайну);

227

МОДУЛЬ 1

5) занимать по делу позицию, отличную от позиции доверителя, за ис­ключением тех случаев, когда адвокат убежден в самооговоре доверителя;

6) публично заявлять о доказанности вины доверителя, если тот ее от­рицает;

7) давать свидетельские показания об обстоятельствах дела доверителя;

8) отказываться от принятой на себя защиты.

Адвокату запрещается негласное сотрудничество с оперативно-розыскными органами.

Во всех вышеназванных случаях иск против адвоката за недобросовест­ную юридическую практику требуется доказать: адвокат что-то упустил, следствием чего стало причинение убытков истцу или упущенная возмож­ность получить с ответчика. Чтобы получить материальное удовлетворение, клиент должен доказать наличие правовых отношений между клиентом и адвокатом, обязанности адвоката предоставить юридические услуги кли­енту, нарушение этой обязанности, убытки клиента как прямой или косвен­ной результат небрежности адвоката.

Закон требует показаний другого адвоката, желательно общепризнанно­го специалиста в данной отрасли права, который подтвердил бы, что ответ­чик не смог соблюсти минимальный стандарт оказания юридических услуг. Юристы могут не согласиться с мнением специалиста о том, что альтерна­тивные действия ответчика привели бы к желаемому для клиента результа­ту. Клиент должен доказать, что непосредственной причиной ущерба явля­лось упущение адвоката, что юридические действия сложились бы положи­тельно, соверши адвокат другие действия. Сторона защиты будет утверждать, что плачевный итог в виде убытков наступил бы в любом случае.

Действие договора о предоставлении правовой помощи прекращается его полным выполнением. Тем не менее существует случаи досрочного пре-крещения оказания правовой помощи как по инициативе клиента, так и по инициативе адвоката.

По общему правилу досрочно договор может быть расторгнут в любое время по взаимному согласию сторон.

Клиент может в любое время и по любым причинам расторгнуть договор с адвокатом (адвокатской фирмой) в одностороннем порядке. При этом, клиент, который соглашается на расторжение договора, имеет право получить информацию от адвоката о возможных последствиях этого для перспективы выполнения его поручения и у него остается реальная возможность обра­титься к другому адвокату.

Адвокат (адвокатская фирма) может досрочно (к завершению исполнения поручения) расторгнуть договор с клиентом в следующих случаях: 1) если

228

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

клиент использует правовую помощь, предоставляемую адвокатом, для облег­чения совершения преступления, если об этом стало известно адвокату или это есть для него очевидным; 2) если клиент грубо нарушает обязанности, взятые им на себя согласно договору о предоставлении правовой помощи; 3) если над­лежащее выполнение договора становится невозможным из-за действий кли­ента, которые совершаются им вопреки советам адвоката; 4) если клиент не соглашается погашать предусмотренные договором фактические расходы, не­обходимые для дальнейшего исполнения поручения; 5) если клиент не оплатил соответствующий задаток (аванс) в счет гонорара, предусмотренный договором о предоставлении правовой помощи; 6) в других случаях, предусмотренных законодательством или Правилами адвокатской этики, когда выполнение адво­катом договора становится сделать невозможным согласно требованиям Закона Украины «Об адвокатуре» и Правил адвокатской этики.

Адвоката, который предоставляет безвозмездную вторичную правовую помощь, может быть заменено в случае: 1) болезни адвоката; 2) ненадлежаще­го выполнения адвокатом своих обязательств по условиям договора; 3) недо­статочной квалификации адвоката, которое оказалось в ходе его участия в деле; 4) несоблюдения им порядка предоставления безвозмездной вторичной право­вой помощи; 5) исключение адвоката из Реестра адвокатов, которые предостав­ляют безвозмездную вторичную правовую помощь на постоянной основе по контракту, или Реестра адвокатов, которые предоставляют безвозмездную вто­ричную правовую помощь на временной основе на основании договора.

Во время замены одного адвоката другим обеспечивается непрерывность предоставления безвозмездной вторичной правовой помощи. Адвокат, ко­торый назначается на замену другого адвоката, обязан принять меры для устранения недостатков в предоставлении безвозмездной вторичной право­вой помощи, которые имели место до его назначения.

Потенциальным клиентам рекомендуется избегать тех адвокатов, кто обещает стопроцентный результат. Нельзя гарантировать выигрыш дела. Во-первых, «выиграть дело» это относительное понятие. Во-вторых, такие обещания прямо противоречат Кодексу профессиональной этики адвоката. И, наконец, часто бывает, что суд ведет себя непредсказуемо. Разумеется, добросовестный адвокат никогда не предложит решить проблему с помощью взятки. Коррупционная направленность — это явный признак непрофес­сионализма адвоката, что мы тщательно исследовали ранее и неоднократно высказывались по этому поводу на страницах печати.

Итак, мы видим, что программа защиты по подобным «экстремальным» делам должна содержать в себе элемент оперативного мастерства для по­строения информационной работы адвоката «на опережение».

229

МОДУЛЬ І

В целом, принятие решения адвокатом — является многосторонним информационным процессом, включающем структурный, стартовый элемент сложного волевого действия, формирующий цель действия на основе пре­образования исходной вероятностной информации, выбор адвокатом одного действия из ряда возможных действий, построение им правовой программы действия, определение способов достижения результатов — построение адвокатом концептуальной модели защиты.

Таким образом, в деятельности адвоката-защитника в соответствии с типами принятия решения можно выделить информационный, операци­онный и организационный уровни, через которые циклически проходит вся деятельность и каждое действие адвоката.

Осознание адвокатом познавательного вопроса исходя из анализа проб­лемной ситуации в юридической практике, порождение познавательного мотива, преобразование проблемной ситуации в познавательную задачу, представляет сущность проблемы в адвокатской работе.

При творческом подходе к разрешению сложных и запутанных адвокат­ских ситуаций для носителя этого творческого потенциала характерна способ­ность «выходить за пределы ситуации», способность к генерации новых идей, т. е. создание новой продуктивной версии защиты, представление рекон­струированного события с использованием уже известных фактов в новых сочетаниях. Творчество и индивидуальность адвоката характеризуются таки­ми качествами, как независимость суждений и умение их отстаивать, психи­ческая уравновешенность, эмоциональная и социальная зрелости. Важным является также умение использовать (особенно в процессе создания гипотезы) качества, обеспечивающие эвристический подход к разрешению возникшей ситуации, такие как воссоздающее воображение, интуиция и др.

Творческая позиция включает в себя адекватную самооценку творческих способностей, обеспечивая творческую направленность личности адвоката, готовность к творчеству в своей практической правоприменительной деятель­ности. Все это, в свою очередь, чрезвычайно обогащает данную деятельность, повышает ее эффективность и делает гуманистической. Чем выше творческий потенциал адвоката, тем, как правило, выше результативность его деятель­ности. Творческий элемент помогает избежать ошибок. Именно творческое начало обеспечивает высокий уровень удовлетворения ведущей потребности личности адвоката — самореализации в адвокатской деятельности.

Итак, подводя итоги, дополнительно заметим, что важнейшим психоло­гическим элементом в деятельности адвоката является принятие им реше­ния — структурный, стартовый элемент сложного волевого действия, фор­мирующий цель действия на основе преобразования исходной вероятностной информации, выбор адвокатом одного действия из ряда возможных действий,

230

ОЫЦАЯ ЧАСТЬ

построение им правовой программы действия, определение способов до­стижения результатов — построение адвокатом концептуальной модели оказания правовой помощи или защиты.

Конформтм адвоката — это пассивное, приспособленческое принятие готовых стандартов в поведении адвоката, безапелляционное признание существующих порядков, норм и правил под давлением внешних факторов и обстоятельств, вопреки собственным убеждениям.

Социально-профессиональная адаптация адвоката — это особенная форма взаимодействия адвоката и соответствующего социально-правового микросоциума, в процессе которого происходят восприятие и усвоение адво­катом тех принципов, постулатов и правил, которые сложились в этой среде.

Общая психологическая культура адвоката — это знания психологиче­ских законов и закономерностей, которые могут быть использованы в про­фессиональной деятельности, и развитая профессионально-психологическая ориентированность личности.

Психологическая культура адвоката должна целеустремленно развивать­ся в процессе обучения и первоначальной профессиональной адаптации специалиста, с тем чтобы в дальнейшем он имел возможность соотносить свои профессиональные действия и поведение с реальными ситуациями расследо­ванного уголовного дела, формировать внутреннее убеждение и оказывать соответствующее влияние на участников уголовного процесса.

Психологическая надежность адвоката как интегральная индивидуальная характеристика предусматривает наличие совокупности определенных психо­логических, индивидуально-типологических и характерологических качеств личности. В частности, к таким относятся: стойкость к перенапряжению, опас­ностям и неудачам в совокупности со способностью к оправданному риску, быстрому преодолению переживаний и разочарований, оптимальный уровень тревожности, сдержанность в эмоциях, уравновешенность, рассудительность.

Психологическая подготовленность адвоката имеет два основных ком­понента: общую психологическую культуру и специальную психологическую подготовленность.

Типы адвокатов можно разделить на четыре категории (позитивная типо­логия): 1) «артисты» — виртуозы своего дела, любящие и наслаждающиеся своей работой как игрой, ставшей как бы частью их натуры; 2) «мастера» — педантичные, строгие профессионалы, предпочитающие во всем доверяться логике, сдержанные в проявлении своих эмоций; 3) «истерики» — нервные, эмоционально неустойчивые типы, желающие сказать больше положенного, болтливые, с легко возбудимой психикой; 4) «.молчуны» — демонстрирующие показную агрессию, неохотно идущие на контакты с представителями обви-

231

МОДУЛЬ І

нения, предпочитающие избегать личных встреч с родственниками своих подзащитных. Эти психотипы адвокатов являются весьма условными, однако в целом могут обобщать подавляющее большинство комбинаций.

Развитие определенных психофизиологических качеств (скорость из­менений психических состояний, сила нервной системы, оптимальная со­вокупность процессов возбуждения и торможения, высокая трудоспособ­ность) и особенности психических познавательных процессов (наблюдатель­ность, развитое представление и др.) позволяют адвокату обрабатывать информацию без промедления и принимать правильные решения. В сово­купности приведенные особенности, способности и качества определяют порог полезности напряжения, характерный для личности конкретного адвоката [30; 40; 57; 90; 15; 119; 120; 180; 239 и др.].

Таким образом, ошибки адвоката могут быть систематизированы по видам следующим образом:

/ группа - юридические: 1.1. материально-правовые и 1.2. экспертно-процессуальные

2 группа - тактико-технологические: 2.1. логико-аналититические (тактические и стратегические); 2.2. этико-психологические (субъекты: кли­енты, следователи, прокурор, судья, сотрудники милиции и др.); 2.3. политико-информационные (особый вид ошибок, в т. ч. PR); 2.4. финансово-экономические (в т. ч. и в сфере налогообложения, гонорар, издержки, выплата вознаграждения помощнику, страхование и т. п.); 2.5. социально-корпоративные (внутри адвокатского сообщества, с коллегами) [30: 40; 57; 90; 15; 119; 120; 180; 239 и др.].

Ключевые слова

Психология, личность адвоката, социальное взаимодей­ствие, информационные и интеллектуальные нагрузки, психологический контакт в адвокатской деятельности, ошибки, конфликты, типы адвокатов.

232

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

Тде начинается тайна, там кончается правосудие.

Эдмунд $epK,(l 729-1/97), английский публицист и философ