§ 14. Бизнес-адвокаты, адвокат-консалтинг

и абонентское юридическое обслуживание предпринимательской деятельности

Термин «бизнес-адвокатура» в этой работе применяется в двух значе­ниях: как определенная деятельность и как профессиональное сообщество, которое осуществляет эту деятельность.

Бизнес-адвокатура как деятельность — это деятельность адвокатов в рамках установленных законом организационных форм по оказанию правовой помощи субъектам хозяйствования, другим участникам отношений в сфере хозяйствования, а также служебным и должностным лицам субъек­тов хозяйствования по вопросам, связанным с деятельностью субъектов ве­дения хозяйства.

Бизнес-адвокатура как профессиональное сообщество — это адвокаты, которые специализируются преимущественно в оказании правовой помощи участникам отношений в сфере хозяйствования по вопросам, связанным с осуществлением хозяйственной деятельности.

Как отмечал в 2004 г. И. В. Головань, термин «бизнес-адвокатура» поч­ти не используется в Украине, кажется странным, ведь в Российской Феде­рации использование этого термина очень распространено. В России изда­ется газета «Бизнес-адвокат», печатаются статьи и книги, посвященные бизнес-адвокатуре.

В 2010-2011 годах ситуация в Украине несколько изменилась, но к это­му мы еще вернемся после краткого ретроспективного анализа указанной проблемы.

Адвокатура начала обслуживать бизнес чуть не со времени своего по­явления. А сколько-нибудь развитая рыночная экономика просто не может существовать без адвокатуры. Поэтому рожденная судебной реформой 1864 года адвокатура Российской империи сразу включилась в бизнес-процессы. Присяжные и частные поверенные стали постоянными партне­рами купцов и промышленников. Вспомним пьесы А. Островского, романы Д- Мамина-Сибиряка. Ведь среди их героев мы видим юристов, занятых

401

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

оформлением опеки над металлургическими заводами и другими делами, которые непосредственно касаются хозяйственной деятельности.

Судебные речи, прославившихся российских адвокатов XIX века, тоже нередко касались бизнеса (оформление векселей, деятельности банков и средств массовой информации). При этом знаменитые адвокаты выполня­ли свой долг и в Украине, которая в то время была частью империи. В каче­стве примера можно упомянуть участие известного всем Ф. Н. Плевако как представителя гражданского истца в деле Харьковского общества взаимно­го кредита. Российская юридическая пресса тех времен отмечала, что адво­каты «главным образом действуют в конкурсах, занимаются взысканием по бесспорным документам и другими подобными вещами». Присяжные по­веренные нередко были членами правлений и агентами торговых и промыш­ленных обществ.

Таким образом, правовое обеспечение бизнеса, хозяйственной деятель­ности давало работу многим представителям адвокатского цеха. Правда, не всем мыслителям конца XIX века такая ситуация нравилась, не все считали предоставление правовой помощи бизнесменам достойным адвокатуры за­нятием. Е. В. Васьковский считал, что бегание по канцеляриям судей, при­ставов и полицейских управлений, описание и продажа с молотка послед­него имущества должников является унизительной для достоинства адвока­та работой.

Потому, вполне закономерным можно считать, что специализация адво­катов в правовом обеспечении предпринимательской деятельности, т. е. бизнес-адвокатура, вполне имеет право на жизнь. Хотя, высказываясь на предложенную тему, Генрих Падва с этим не совсем согласен. Более того мэтр российской адвокатуры утверждает, что в настоящее время в России единой адвокатуры вообще не существует. Сегодня сфера оказания профес­сиональных юридических услуг оказалась расколота на два части: 1) «тра­диционная» адвокатура (в большей степени еще с советских времен в спек­тре ее действия находятся уголовные дела, в меньшей — гражданские);

2) «консалтинг».

Создание новых условий адвокатской деятельности и приобретение высокотехнологичных навыков требует не только построения инновационной инфраструктуры телекоммуникаций адвоката, но и может обеспечить фор­мирование новой концепции профессиональной деятельности адвоката в современных условиях развития высоких технологий.

Одним из наиболее быстро развивающихся видов юридического бизне­са в последнее десятилетие становится адвокат-консалтинг. Сервис, обе­спечивающий клиента независимым и объективным юридическим советом,

402

D

предоставляемый специализированной компанией или специалистом, в об­щем виде представляет это направление адвокатской деятельности.

В «традиционной» адвокатуре состоит подавляющее большинство юри­стов (до 90 %), но в денежном выражении они охватывают от 5 до 10 % рынка юридических услуг.

Консалтинг занимает примерно 90-95 % юридического рынка, к чему, в первую очередь относятся хозяйственные споры, участие в ведомственных арбитражах, развитие рынка новых юридических услуг. Последнее направ­ление развивается активно как никогда.

В Украине предпринимательские формы деятельности юридических фирм составляют около 80 %, а «адвокатские» — около 20 %. То есть адво­каты выбирают «предпринимательскую» форму организации работы. В этой связи даже предлагается симбиоз в виде адвокатопредпринимательства узаконить как оптимальную организационно-правовую форму.

В рамках консалтинговых услуг адвокаты имеют право давать советы и справки в той или иной области законодательства.

Однако вместе с тем, по мнению ряда авторов, уход в консалтинговую специализацию размывает статус адвоката. Кстати говоря, такое же мнение относится в некотором роде и к бизнес-адвокатуре как узкопрофильной, неполноценной адвокатуре. Выше мы корото указали немалый исторический путь развития бизнес-адвокатуры. Отчасти это можно отнести и к консалтинг-адвокатуре (советские юридические консультации фактически являются прообразом консалтинговых услуг).

Консультирование — это помощь в решении проблем доверителя (кли­ента) на основе экспертного (юридического) опыта консультанта (адвоката). Обычно оно осуществляется с опорой на формализованные модели юриди­ческих дел и процессов.

Консалтинг (англ. consulting — консультирование) в узком понимании можно считать консультированием по управлению. Фактически это разновид­ность экспертной помощи руководителям организации в деле решения задач перестройки управления в изменяющихся внешних и внутренних условиях. Можно сказать и так, что консалтинг — это вид профессиональных услуг, предоставляемых корпоративным клиентам. В нашем случае услуги — адво­катские (как профессиональные) и юридические (как профильный вид).

Но как свидетельствует практический опыт — большинство юристов за Редким исключением становятся все-таки посредственными бизнесменами. Уточним, что наличие высшего юридического образования у многих со­временных бизнесменов еще не говорит, что они когда-то были или являют­ся полноценными юристами. Такие псевдодипломы директорско-

403

МОДУЛЬ 2

политического корпуса — как правило, второе дополнительное образование, нередко тривиально купленное, не выходя из офиса. Ну скажите, какие они юристы и тем более адвокаты? Настоящий адвокат должен в идеальном варианте формироваться с университетской скамьи, где закладываются основы юридического мышления, принципов, ответственности.

В юридической фирме консалтингом можно считать определенным об­разом организованный процесс взаимодействия между директором (управ­ляющим, председателем совета директоров) и персоналом фирмы (партне­рами), результатом которого является осуществленное организационное изменение или проект его внедрения. Но будет ли корректным адвокатов относить к категории «персонал фирмы»?

Прежде всего, уточним, что адвокат-консалтинг — это не отдельная специализация адвоката, а ведение адвокатом интеллектуальной деятель­ности, основная задача которой заключается в профессиональном предо­ставлении юридической услуги, или точнее даже исключительно наимено­вание такой особой юридической услуги.

Одним из специфических свойств такого товара как консультантская услуга адвоката является свойство неосязаемости. Такую услугу невозмож­но осязать, пробовать на вкус, видеть, т. е. изучать клиентом до применения рекомендации в решении конкретной социально-правовой проблемы.

КУА не заготавливается адвокатом в полном объеме заранее и неможет подвергаться хранению. Неспособность хранить означает не сохраняемость КУА с целью последующей реализации клиентам. Конечно, здесь существу­ют свои преимущества и недостатки.

В КУА проявляется свойство непостоянства качества. Качество юриди­ческого обслуживания клиента зависит от квалификации адвоката, от опыта его работы в данной отрасли права, от взаимоотношений «адвокат (консуль­тант) — доверитель (клиент)», от методов, используемых юристом, его про­фессиональной компетентности. Данные факторы могут быть разными даже в тех случаях, когда обслуживание осуществляет одна и та же адвокатская консалтинговая фирма. Качество зависит от эффекта, который получил клиент от юридической услуги, т. е. определяется не в момент высказывания текста консуальтации, а в момент применения правовой рекомендации самим кли­ентом (или по соглашению в его интересах адвокатом).

Юридическая неопределенность является тем фактором, который сти­мулирует спрос на консультационные услуги адвокатов: чем выше неопреде­ленность, тем выше спрос. Именно рост неопределенности в решении большинства социально-правовых вопросов и сложности среды бизнеса обусловливают громадное возрастание спроса на услуги адвокат-консалтинга за последнее время. 404

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

D

Итак, особенностью КУА является то, что адвокат создает модель юри­дического решения бизнес-задачи либо иной социально-правовой проблемы клиента и потом продает эту модель в виде товара, передавая его доверите­лю, за что получает высокую плату.

Исходя из сказанного, предлагается следующее определение: адвокат-консалтинг — это юридические услуги, оказываемые независимыми и про­фессионально подготовленными адвокатами (консультантом или их группой) с целью помочь руководителю организации в диагностике, анализе и прак­тическом решении управленческих, организационно-правовых и специали­зированных юридических проблем. Таким образом, дополнительной детер-минантой развития адвокат-консалтинга является хорошее знание менедж­мента (теории управления).

Еще одной особенностью КУА является высокая плата консультацион­ным компаниям за услуги адвокат-консалтинга.

В этой связи одним из нововведений становится абонентское юридиче­ское обслуживание — залог долгих и надежных отношений между заказчи­ком и адвокатом, которое осуществляется на высоком профессиональном уровне, поскольку юридическая помощь оказывается исключительно в рам­ках специализации адвокатов.

И последнее, юридическое консультирование неотделимо от перманент­ного обучения самого адвоката. С одной стороны, современное консульти­рование — это особое искусство работать с клиентом, искусство увидеть не только юридическое решение поставленной проблемы, но и вытекающие из нее новые проблемы в правовой плоскости, которые еще могут быть не видны клиенту, искусство находить нужную информацию, правильно интерпрети­ровать результаты анализа, оставаться независимым экспертом и т. д.

Введение в Украине гарантийной системы страхования ответственности адвокатов предоставило бы гарантии клиентам в получении не только квали­фицированной юридической помощи, но и материального возмещения за не­профессионализм отдельных юридических фирм. Страхование профессиональ­ной ответственности обеспечило бы защищенность и престиж самого адвоката, а также позволило бы расширить сферу деятельности страховых компаний.

Юридическая специализация оказывает влияние на размер и форму страхования адвокатских услуг (дороже по искам заплатят юристы, практи­кующие в таких высокорискованных областях, как ценные бумаги, банков­ское право и недвижимость). Исходя из этого, современным клиентам реко­мендуется поинтересоваться специализацией, в какой сфере этот адвокат имеет наибольший опыт, поскольку невозможно быть бескомпромиссным профессионалом во всех сферах права одновременно.

405

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

D

Особенности участия адвоката в хозяйственном судопроизводстве опре­деляются особенностями самого хозяйственного судопроизводства, рассмо­трением дел о спорах в хозяйственных отношениях. В свою очередь, эти особенности характеризуются предметом судебного рассмотрения (споры в хозяйственных отношениях) и субъектным составом (юридические лица и граждане-предприниматели). Целью судебного представительства являет­ся обеспечение реализации процессуальных прав лиц, которые принимают участие в деле.

Необходимость посредничества возникает в случае, если не найдено решение при непосредственном урегулировании спора между сторонами. Роль посредника в хозяйственных спорах может выполнять, в том числе и адвокат. Принцип посреднической деятельности — нейтральность и про­ведение переговоров в конструктивном направлении. Участники спора знают его содержание. Посредник, кроме того, должен знать, как организу­ется процесс достижения соглашения. Прежде всего, организуется обмен информацией на уровне минимального эмоционального фона. Стороны по­лучают возможность более спокойно и внимательно знакомиться со взгля­дами и претензиями другой стороны. Напомним, что претензия — это тре­бование кредитора к должнику об уплате долга, возмещении убытков, упла­те штрафа, устранении недостатков поставленной продукции, проданной вещи, выполненной работы до передачи дела в суд; предъявление претензии обязательно до предъявления судебного иска.

Основная задача посредника (адвоката) здесь состоит в снятии непри­миримости сторон.

Следующая задача посредника — помочь стороне увидеть проблему глазами партнера. На этой основе адвокат анализирует проблему, определя­ет объективно возможные варианты решений. Ключевой момент — выдви­жение взаимоприемлемой идеи. При этом используется имеющаяся у арби­тра информация об урегулировании аналогичных противоречивых ситуаций в хозяйственно-правовых отношениях. Арбитр всемерно поддерживает конструктивные инициативы сторон.

Следует отметить такую особенность, что бурные и долгие дебаты в процессе переговоров могут привести к энергетическому истощению — возникает так называемый «глухой период», спасает динамика переговор­ного процесса. Существуют приемы предотвращения «глухого периода»: своевременно назначенный перерыв в работе, получение сторонами воз­можности обсудить проблему в «своих командах», проведение со сторона­ми дополнительных консультаций. Важно сохранить стремление сторон к переговорам. В процессе переговоров по разрешению хозяйственных

406

споров нередко используются многообразные выработанные в опыте меж­личностного взаимодействия тактические приемы, в частности сокрытие определенной части информации. На прямо поставленные вопросы дают­ся уклончивые ответы, иногда вопрос просто игнорируется, а в ряде слу­чаев прямой ответ на него подменяется пустым многословием. Адвокату рекомендуется такие приемы «ухода» парировать четкой и категорической постановкой соответствующих вопросов.

Здесь имеет смысл остановиться на роли адвоката в хозяйственной сфере в целом, не ограничивая эту нишу адвокатской деятельности только участием в рассмотрении хозяйственных споров в судах. Это достаточно объемный и пе­стрый пласт юридической работы по предоставлению правовых услуг юриди­ческим лицам (фирмам, предприятиям, обществам, концернам и т. п.).

Характерной чертой здесь является то, что такие организации, как пра­вило, небольшие по численности персонала и не содержат в штатном рас­писании должность юрисконсульта. На крупных производствах для этой цели созданы целые юридические отделы (управления и даже департаменты). А вот услугами адвокатов пользуются небольшие хозяйствующие структуры, которым время от времени приходится соприкасаться с юридическими во­просами, возникающими, как правило, из-за юридически неграмотных действий, что может повлечь для скромного предприятия значительный финансовый ущерб. Для адвоката же, который живет и работает в небольшом населенном пункте, сотрудничество с хозяйствующими структурами — это, с одной стороны, возможность поддерживать на достаточном уровне знание хозяйственного права и процесса, а с другой — иметь постоянный заработок, что надежно компенсирует периодическое отсутствие клиентуры.

При обслуживании организаций адвокаты фактически выполняют функ­ции юрисконсультов, помогая надлежащим образом оформлять хозяйствен­ные и трудовые договоры, проверяют соответствие действующим законам издаваемых руководителем учреждения приказов, представляют учреждение в суде, дают заключения по правовым вопросам, возникающим в ходе дея­тельности предприятия.

Юридическое обслуживание (сопровождение) представляет собой мно­гоступенчатую задачу, состоящую из нескольких стадий. В частности, кон­сультирование субъектов предпринимательской деятельности по общему правилу может содержать такие стадии: вникание в юридическую проблему, объяснение клиенту возможных юридических вариантов поведения, состав­ление окончательного ответа.

Адвокату, который станет юридически обслуживать предприятие, жела­тельно добиться того, чтобы все приказы, которые могут иметь финансово-

407

МОДУЛЬ 2

материальные последствия, не подписывались руководителем без визы юриста (адвоката). Естественно, что решив объединить свою работу с рабо­той юрисконсульта, адвокат должен углубиться в хозяйственное и хозяйственно-процессуальное законодательство, ему придется соприка­саться с вопросами банкротства, приватизации, страховыми делами и т. п. Практика показывает, что некоторые адвокаты, увлекшись юрисконсультской работой, постепенно оставляют прямое адвокатское ремесло (работу с кли­ентом) и в дальнейшем посвящают себя полностью хозяйственно-правовой деятельности.

Таким образом, как мы видим, юридическое обслуживание адвокатом коммерческих предприятий и хозяйственных учреждений — это взаимовы­годная и взаимополезная реальность сегодняшнего дня.

Учитывая изложенное, следует отметить, что на нынешнем этапе можно смело ставить вопрос о переходе к качественно новому уровню руководства правовой работой, который состоял бы в разработке высшим органом пред­приятия правовой политики в рамках политики управления.

Правовая политика предприятия — это деятельность его высшего орга­на, направленная на определение основных направлений и приоритетов деятельности субъекта в сфере правотворчества (как локальной, так и на уровне государства) и реализации норм права. Правовая политика опреде­ляется интересами и целями предприятия и заключается в определении задач правовой работы и способов их решения. В рамках разработки и внедрения в жизнь правовой политики особую роль приобретает введение в составе высших руководящих органов субъектов хозяйствования специальных долж­ностных лиц, ответственных за решение правовых вопросов.

Правовая политика в сфере правоприменения заключается в формули­ровке основных принципов организации правовой работы в рамках пред­приятия (группы предприятий) и оформлении этих принципов в конкретные решения высшего органа.

В рамках правовой политики принимаются следующие решения: 1) определение прав и обязанностей органов и должностных лиц по осу­ществлению правовой работы; 2) определение типа организации правовой работы (например, с привлечением сторонних консультантов или без): 3) определение задач органов и должностных лиц по осуществлению право­вой работы; 4) утверждение планов и программ правовой работы, установ­ления сроков их выполнения.

Правовой политике должны соответствовать положения устава пред­приятия, его локальных нормативных актов, должностных инструкций ра­ботников и т. п. Отсюда мы видим, что украинская бизнес-адвокатура имеет

408

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

все возможности принять активное участие в формировании правовой по­литики украинских компаний. Из всего вышесказанного можно согласиться с выводом, что юридическое обслуживание бизнеса является видом адво­катской деятельности, предусмотренным украинским законодательством.

Выполняя деятельность по юридическому обслуживанию хозяйственной работы, бизнес-адвокатура предоставляет юридические услуги и участвует в правовой работе, т. е. в специализированной деятельности лиц, имеющих юридические знания и организационные полномочия, которое организует реализацию законодательства и тем самым обеспечивает определенный уровень законности в деятельности субъектов ведения хозяйства. Однако адвокатура не может непосредственно осуществлять правовую работу, а мо­жет выступать лишь внешним консультантом, оказывать помощь в осущест­влении правовой практики.

Предоставляемые адвокатам законодательством профессиональные права и гарантии обеспечивают им определенные преимущества перед дру­гими субъектами, которые предоставляют юридические услуги. Поэтому привлечение адвокатов (адвокатских объединений) как внешних юридиче­ских консультантов может дать значительный положительный результат, обеспечить более эффективную защиту прав и законных интересов субъек­тов хозяйствования.

В целом, по поводу оказания юридической помощи в хозяйственных судах и судах по гражданским делам, большинство государств допускает юристов-неадвокатов к судебному представительству. Однако, в правопри­менительной практике большинства государств существует однозначное понимание того, что только адвокаты могут оказывать любым лицам любую юридическую помощь, в том числе в рамках судебного заседания, а юрис­консульты оказывают ее только в рамках того юридического лица, где они осуществляют свои профессиональные функции в качестве наемного работ­ника. Иногда в полное ведение адвокатов отдаются особо тонкие и сложные механизмы правового регулирования. Так, в США круг лиц, уполномоченных подавать иски через Интернет, так называемая система электронного право­судия, ограничен исключительно адвокатами. Это помогает повысить эф­фективность работы этой сложной системы и в то же время исключить не­добросовестность иных юристов, деятельность которых не контролируется профессиональной этикой.

Необходимо отметить, что некоторые государства ограничивают сферу адвокатских услуг. Так, согласно законам Нидерландов, адвокаты, являю­щиеся членами Нидерландской Ассоциации Адвокатов, не вправе предо­ставлять юридические услуги в сферах бизнеса и управления.

409

МОДУЛЬ 2

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

Основным направлением деятельности бизнес-адвокат а является юри­дическое сопровождение бизнеса. Так же бизнес-адвокат предоставляет услуги в долгосрочном, комплексном, абонентском обслуживании бизнеса.

Отсутствие юриста в штате, либо наличие неквалифицированного спе­циалиста, может привести к большим проблемам в будущем.

Позволить себе иметь в штате грамотного специалиста или целый юри­дический отдел могут только крупные организации. У небольших и средних предприятий постоянной потребности в таком специалисте, как считают многие руководители, нет. Однако, как показывает практика, потребность в юридической помощи в бизнесе есть всегда, однако содержать на зарпла­те не молодого специалиста, а опытного, «закаленного в боях» юриста вы­ходит очень накладно, именно поэтому у многих адвокатских и юридических фирм существует такая услуга, как юридическое обслуживание.

Обслуживающий конкретного клиента адвокат всегда на связи и в экс­тренных случаях готов решить вашу юридическую проблему незамедли­тельно, в том числе во внерабочее время.

Абонентское обслуживание юридических лиц, это, как правило, неогра­ниченное количество консультаций по телефону и в офисе; правовая экс­пертиза договоров и текущей документации; представительство в государ­ственных и коммерческих учреждениях и организациях. Заказывая абонент­ское юридическое сопровождение, клиент получает не пакет из конкретных юридических услуг, каждая из которых ограничена определенным объемом (определенное количество консультаций, документов и т. п.), а, по сути, оплачивает общий объем юридических услуг (количество часов), который впоследствии распределяется в зависимости от реальных нужд вашего пред­приятия (например, в каком-то месяце необходимо больше юридических консультаций, в каком-то понадобится больше юридических документов). Более того, неиспользованные часы юридических услуг переносятся на

следующий месяц.

Юридическое обслуживание может осуществляться полностью дистан­ционно, что позволит заочно воспользоваться услугами адвоката в случае необходимости, т. е. получить консультацию по Интернету, телефону и т. п. Кроме этого, для постоянных клиентов вводится система скидов на юриди­ческое сопровождение и на юридические услуги (как правило, до 35 и выше

процентов).

В последнее время на электронных сайтах адвокатов отдельно обо­значается, что в случае проведения следственных действий или проверок деятельности субъектов малого бизнеса возможен выезд адвоката кругло­суточно. 410

D

Одной из функций бизнес-адвокатов является информационное обе­спечение деятельности клиента (нормативные материалы, справочная ин­формация).

Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приори­тетом деятельности бизнес-адвоката, впрочем, как и любого другого пред­ставителя адвокатского сообщества.

Итак, перспективы модернизации адвокатской деятельности в современ­ных условиях позволяют нам выразить уверенность по поводу перспектив­ности развития отраслевых адвокатов в сфере высоких технологий — ІТ-адвокатов или HighTech-адвокатов [50; 55; 63; 66; 69; 70; 84; 85; 94; 97; 134; 157; 165; 174; 205; 217; 219; 221; 222; 224; 225 и др.].

Ключевые слова

Бизнес-адвокат, арбитр, юрисконсульт, консалтинг, ад­вокатское предпринимательство, хозяйственный спор, предприятие, абонентское обслуживание юридических лиц.

411

5

5

1

5-

I

О)

Eg

І

о « в «

S ^ч

О >S 01

sou

п ы 2

5 н я

н 5 о

в ьй &

в о с

г К -

.II

ё і

о ^я

OS S

Я

§^§

щ Я

и = О оз

МОДУЛЬ 2

Традиционно под корпоративными спорами принято понимать такие, которые возникли из внутренних отношений корпорации, то есть из отно­шений между органами и/или ее участниками. То есть внешние конфликты юридического лица (споры с контрагентами и так далее) нельзя назвать

корпоративным спором.

Что касается внешних споров, то хотя они и вытекают из корпоративной деятельности, однако не являются строго корпоративными спорами. Такие конфликты являются строго экономическими и рассматриваются в хозяй­ственном (арбитражном) суде. Но из всякого правила есть исключения. С некоторой натяжкой можно назвать корпоративным спором такой, который хоть и является «внешним», но связан с внутренними делами компании. Например, споры по искам заинтересованных лиц к держателю реестра акционеров общества или к депозитарию, связанные с осуществляемой ими деятельностью, в том числе по учету прав на акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, споры о признании выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным, в том числе о признании недействительными актов государственных и иных органов о регистрации выпуска эмиссионных цен­ных бумаг общества и отчета об итогах выпуска этих ценных бумаг.

Традиционно одним из самых непростых вопросов в теме корпоративных споров считается вопрос об их подведомственности. Дело в том, что чаще всего одним из субъектов корпоративного спора является физическое лицо. Дела с их участием чаще всего рассматривают суды общей юрисдикции. С другой же стороны, корпоративный спор — это всегда конфликт экономи­ческий и связан с хозяйственной деятельностью юридического лица.

Одной из сложностей, с которой неизбежно сталкивается в своей дея­тельности корпоративный адвокат, является определения подведомствен­ности спора. Ибо на практике нередко возникают случаи, когда суды попро­сту «футболят» истца друг другу, по-разному трактуя противоречивое про­цессуальное законодательство.

Корпоративными спорами, подведомственными хозяйственному суду, считаются следующие: 1) корпоративные споры между участниками корпо­рации и корпорацией, вытекающие из вещных и обязательственных право­отношений; 2) корпоративные споры между участниками корпорации и/или органами корпорации, вытекающие из корпоративных отношений; 3) кор­поративные споры между корпорацией и третьими лицами, если эти споры связаны с деятельностью корпорации.

Таким образом, корпоративный адвокат — фактически это юрист, спе­циализирующийся по корпоративным спорам.

Процедура исполнительного производства сопровождается определен­ным кругом правоотношений, которые возникают в процессе ее реализации.

414

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

D

Коснемся фрагментарно сущности тех правоотношений, с которыми адво­кату приходится сталкиваться на стадии исполнения судебных решений. Так, учитывая то, что действующее законодательство не определяет правового статуса адвоката в исполнительном производстве, отделение самого испол­нительного производства от гражданского процесса и вызывает необходи­мость четкого правового регулирования всех вопросов принудительного исполнения решений, в том числе связанных с деятельностью адвоката в таком производстве. Из смысла ст. 12 Закона Украины «Об исполнительном производстве» следует, что адвокат является представителем стороны ис­полнительного производства. Причем обеих сторон равнозначно. Одновре­менно не только этот Закон, но и остальное существующее на сегодняшний день законодательство об исполнительном производстве в целом вообще не упоминает такую процессуальную фигуру как адвокат, роль которого явля­ется достаточно весомой и важной для обеспечения законности исполни­тельного производства и защиты прав и интересов граждан и юридических лиц. А что касается правового регулирования представителей, которое со­держится в процессуальном законодательстве, то этот порядок совершенно не соотносится с подобным регулированием деятельности адвокатов.

Исполнительное производство — это установленный законом порядок принудительной реализации постановлений суда и других юрисдикционных органов; заключительная стадия гражданского процесса, в которой осущест­вляется реализация прав сторон, подтвержденных судебным решением либо решением другого органа; выступает административным процессуально-правовым средством, которое обеспечивает принудительное исполнение решений судебных и других органов и тем самым реализует защиту субъек­тивных прав граждан и юридических лиц.

Отсутствие правового регулирования участия адвокатов в исполнитель­ном производстве привело к появлению в юридической литературе ряда научных публикаций, в которых отмечается, что документом, дающим ад­вокату право на участие в исполнительном производстве, является законно выданная и оформленная доверенность.

Такая позиция сформировалась в результате достаточно широкого тол­кования положения ч. 5 ст. 12 Закона Украины «Об исполнительном произ­водстве», в которой говорится о представительстве сторон в исполнительном производстве и которая распространяется на договорных представителей.

При оформлении полномочий адвоката в исполнительном производстве одни авторы предлагают два пути: 1) отказ от ордерной формы оформления полномочий и замене ее доверенностью (или договором) либо сохранение ордерной формы представительства, однако с изменением его структуры,

415

МОДУЛЬ 2

предусматривающей конкретный перечень в ордере полномочий адвоката в судебном и исполнительном производстве; 2) одновременное оформление ордера и доверенности (или договора) на конкретные полномочия адвоката при рассмотрении дела и исполнении судебных решений. Другие авторы считают, что отказываться от ордера нецелесообразно, как и заменять ордер доверенностью, что повлечет для клиента лишь дополнительные расходы. Обращает на себя внимание тот факт, что все решения, принимающиеся не­судебными органами, уже сами по себе являются исполнительными докумен­тами, а практически все судебные решения для приведения решения к при­нудительному исполнению требуют выдачи отдельного исполнительного документа с некоторыми малочисленными исключениями и оговорками.

Нотариат является системой правовых органов, удостоверяющих со­вершение сделок, свидетельствующих верность копий с документов, оформ­ляющих наследственные права и совершающих ряд других удостоверитель-ных действий, направленных на закрепление гражданских прав. Нотариат обладает полномочиями и прямого принуждения граждан и организации к выполнению определенных бесспорных обязательств — осуществляет исполнительные надписи на долговых и платежных документах, удостове­ряет неоплату чеков, совершает протест векселей и др.

Таким образом, совершая нотариальные действия, нотариусы и другие должностные лица, выполняющие нотариальные функции, оказывают пра­вовую помощь населению, содействуют защите их законных интересов. Однако в отличие от судебных органов нотариальные органы не выясняют и не исследуют спорные правоотношения. Они делают свои выводы лишь на основании тех фактов, в наличии которых можно убедиться посредством их восприятия или на основании документов, предусмотренных законом. Нотариат рассматривает только бесспорные факты или требования. Благо­даря этим особенностям нотариат занимает самостоятельное место в систе­ме органов юстиции.

В нотариачьнам процессе при классификации субъектов нотариальных процессуальных отношений выделяют три группы субъектов нотариально­го процесса, где представителя (адвоката) относят к лицам, которые воз­буждают нотариальное производство либо вступают в него с целью охраны прав и интересов других лиц.

Освещение вопросов роли адвоката в нотариальном процессе является исследованием института адвокатуры под новым, еще детально не изучен­ным углом зрения. Но чтобы правильно определить процессуальное поло­жение адвоката в нотариальном процессе как субъекта нотариальных про­цессуальных отношений, необходимо разобраться в специфике самой нота-

416

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

риальной деятельности. Мы не станем подробно останавливаться на рас­смотрении нотариального процесса как юрисдикционной деятельности нотариуса, которая направлена на охрану бесспорных гражданских прав физических и юридических лиц, поскольку, во-первых, это не входит в пред­мет нашего исследования, а во-вторых, этому вопросу посвящено достаточ­ное количество современной научной и учебной литературы.

Известно, что нотариальный процесс начинается с обращения лица к нотариусу в устной или письменной форме. Адвокат может вступить в но­тариальный процесс на любой из стадий. В таком процессе адвокат может выступать вместо лица, интересы которого он представляет, либо выступать с таким человеком параллельно. В случаях вступления адвоката в нотари­альный процесс вместо лица, чьи интересы он представляет, обращение к нотариусу формулирует адвокат. А в случае личного присутствия лица и его представителя-адвоката обращение к нотариусу может исходить как от адвоката, так и от лица, интересы которого представляет этот адвокат. Следует заметить, что переговоры в нотариальном процессе в присутствии лиц и их адвокатов существенно отличаются от переговоров, в которых при­нимают участие исключительно адвокаты.

Представительства в правовом значении слова здесь нет, поскольку лица сами выражают свою волю на таких переговорах. Адвокат же наиболее ве­роятно является защитником интересов и оказывает помощь при формули­ровании человеком своей позиции. Особенностью участия адвоката при представительстве интересов лица в нотариальном процессе является то, что адвокат — представитель одного лица, которое обратилось к нотариусу за совершением нотариального действия. И все его усилия направлены на наиболее полное применение своих знаний в области юриспруденции с це­лью полной и всесторонней защиты прав и законных интересов лица, кото­рого адвокат представляет. Таким образом, содействуя осуществлению конкретных интересов лица, адвокат воздействует на возникновение, про­текание и завершение нотариального процесса.

Нотариус же не является представителем лиц, которые обратились к нему за совершением нотариального действия. Обязанность нотариуса на любой из стадий нотариального процесса — соблюдение нейтралитета и от­сутствие заинтересованности в разрешении всех вопросов, которые возни­кают в этом процессе. Однако следует заметить, что существует информация, Разъяснение которой является обязанностью нотариуса. Отсюда возникает следующий вопрос: где находится граница между юридической консульта­цией и «навязыванием» лицу, которое обратилось за удостоверением право-ношений, своего мнения? На практике, кроме этого, встречаются случаи,

417

МОДУЛЬ 2

когда лицо, направляясь к нотариусу, четко не представляет себе, какие юридические последствия он хочет получить. А уже в разговоре с нотариу­сом сомневается и в конечном итоге может изменить свое намерение, фак­тически учитывая советы, которые ему дал именно нотариус, а не адвокат. Нотариусу необходимо пояснить человеку правовую ситуацию и сделать акценты на юридических последствиях, к которым смогут привести те или иные действия. Вот именно в таких случаях участие адвоката с его компе­тентными советами облегчало бы переговоры между лицом и нотариусом и ускорило протекание самого нотариального процесса. Одновременно участие адвоката на переговорах означает для нотариуса изначально раз­решение дела на высоком профессиональном уровне, так сказать, «без ду­раков» и позволяет противостоять нереалистическим ожиданиям.

Итак, профессиональная культура адвоката в нотариальном процессе включает следующие факторы: юридическую компетентность специалиста, морально-этические основы его деятельности, образованность.

К морально-этическим основам, которые формулируют стратегию по­ведения адвоката в нотариальном процессе, следует отнести и вопросы со­блюдения адвокатской этики, и тайны совершаемых нотариальных действий [50; 55; 63; 66; 69; 70; 84; 85; 94; 97; 116; 134; 149; 157; 165; 174; 205; 217; 219; 221; 222; 224; 225; 232 и др.].

Ключевые слова

Корпорация, корпоративный спор, корпоративный ад­вокат, исполнительное производство, нотариат, нота­риальные действия, нотариус, нотариальный процесс, сделки, копии документов.

418

ОСОБЕННАЯ ЧАСТЬ

D

(Верховный суд — это группа юристов, которые исправляют ошиБтси других судов и увековечивают свои собственные.

Жэ книги % (Вушен^р Универсальный цитатни^полити^а и журналиста»