§ 3.4. Доверительное управление имуществом

Собственник имущества вправе передать его по договору в доверительное управление профессиональному управ­ляющему (индивидуальному предпринимателю или юри­дическому лицу). Необходимость в этом возникает, когда собственник имущества не имеет достаточных качеств уп­равляющего для достижения эффективности управления или в его собственности находится ряд разнообразных или рассредоточенных объектов управления, поэтому он не в силах обеспечить эффективное управление всеми ими, или его интересы (пристрастия) находятся вне сферы управле­ния, а также по другим мотивам.

Доверительное управление имуществом регулируется Гражданским кодексом РФ (ст. 1012-1026).

По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определен­ный срок имущество в доверительное управление, а дру­гая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

При этом передача имущества в доверительное управле­ние не влечет перехода права собственности на него к до­верительному управляющему.

Как следует из этого определения, для возникновения у сторон договора прав и обязанностей необходима фактиче­ская передача имущества, являющегося предметом догово­ра.

В договоре доверительного управления присутствуют две стороны — учредитель управления и управляющий. В некоторых случаях (как исключение) появляется третье лицо — выгодоприобретатель. Это одно из отличий дого­вора доверительного управления от англо-американской конструкции — траста. В последнем обычно участвуют три лица, наделенных определенными правами и обязан­ностями. Совпадение в одном лице учредителя и выгодоприобретателя является в трасте исключением, а в догово­ре доверительного управления — правилом.

В соответствии с этим правовой институт доверительно­го управления не содержит норм, посвященных выгода приобретателю.

В случае, если выгодоприобретатель и учредитель уп­равления не совпадают в одном лице, то должна быть при­менена общая норма о договорах в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). С момента выражения выгодоприобретателем намерения воспользоваться своими правами по дого­вору он приобретает самостоятельное право требования, и договор не может быть расторгнут или изменен без его со­гласия.

Учредителем доверительного управления государствен­ным имуществом должен выступать уполномоченный на это орган. В частности, принадлежащие государству паке­ты акций могут быть переданы в доверительное управле­ние крупным и надежным банкам или инвестиционным или акционерным компаниям — эмитентам этих акций (например, принадлежащий государству пакет акций Газпрома может быть передан в доверительное управление Газпрому).

Несмотря на то, что доверительный управляющий не обладает правом собственности на переданное ему в управ­ление имущество, он, осуществляя доверительное управле­ние, вправе совершать в отношении этого имущества в со­ответствии с договором доверительного управления любые юридические или фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Лишь законом или договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению. Если таких ог­раничений в законе или договоре не содержится, довери­тельный управляющий может совершать любые действия. Условие здесь одно — эти действия должны совершаться в интересах выгодоприобретателя.

Гражданский кодекс РФ (ст. 1020) содержит ограниче­ния по праву доверительного управляющего распоряжать­ся недвижимым имуществом: такое право он приобретает в случаях, предусмотренных договором доверительного уп­равления.

Сделки с переданным в доверительное управление иму­ществом доверительный управляющий совершает от свое­го имени, указывая при этом, что он действует в качестве такого управляющего (в письменных документах делается пометка «ДУ»). Если таких указаний не сделано, управля­ющий обязывается перед третьими лицами лично и отве­чает перед ними только принадлежащим ему имуществом.

Объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, от­дельные объекты, относящиеся к недвижимому имуще­ству, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокумен­тарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Деньги могут быть самостоятельным (вне имущественного .комплекса) объектом доверительного управления в исключительных случаях, предусмотренных законом.

Имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении, не может быть передано в дове­рительное управление. В самом деле, собственник уже пе­редал это имущество в управление определенному юриди­ческому лицу, рассчитывая на эффективное управление им.

Доверительным управляющим, по общему правилу, может быть лицо, осуществляющее коммерческую деятель­ность, то есть индивидуальный предприниматель или ком­мерческая организация. Предпочтительнее приглашать в качестве организации юридическое лицо, специализирую­щееся на осуществлении доверительного управления, так как управляющий должен обладать специфическими каче­ствами менеджера и иметь опыт управления подобными объектами. Закон исключает из числа возможных довери­тельных управляющих унитарное предприятие: оно не яв­ляется собственником своего имущества и по всем долгам, ввязанным с доверительным управлением, пришлось бы отвечать собственнику — государству или муниципально­му образованию.

Не может быть доверительным управляющим также го­сударственный орган или орган местного самоуправления, поскольку доверительное управление есть бизнес, поэтому власть не должна им заниматься. Очевидно также, что до­верительным управляющим не может быть выгодоприобретатель. Если учредитель управления (собственник иму­щества) и выгодоприобретатель выступают в одном лице, это означало бы передачу имущества в управление самому себе, а если это — разные лица, то доверительный управляющий-выгодоприобретатель действовал бы только в сво­их интересах.

Существенные условия договора. Гражданский ко­декс РФ (ст. 1016) относит к существенным условиям до­говора:

.состав имущества, передаваемого в доверительное управление;

.определение лица, в интересах которого осуществля­ется управление;

.определение размера и формы, вознаграждения управ­ляющему;

.срок действия договора.

Практика ведения доверительного управления показала недостаточность этих условий. Прежде всего, встает вопрос о предмете договора. Закон не определяет, что такое «уп­равление имуществом». Однако по общему смыслу подра­зумевается, что управление имуществом — это управле­ние деятельностью и развитием (приумножением) объек­та договора (объекта управления) в соответствии с его на­значением (которое может быть также изменено в процес­се управления в связи с изменениями, происходящими на рынке).

Например, если государству принадлежит контрольный пакет акций компании, и этот пакет (то есть соответству­ющая ему доля имущества) передан в доверительное уп­равление, то что означает такое управление? Государство как акционер участвует в управлении компанией. По­скольку оно владеет контрольным пакетом акций, ему принадлежит решающая роль в принятии управленческих решений. В этих условиях управление пакетом акций фак­тически трансформируется в управление компанией, ибо приумножить величину доли имущества (и саму долю) можно только эффективно управляя деятельностью и раз­витием компании.

Следовательно, одним из существенных условий дого­вора доверительного управления должно стать определе­ние предмета договора. Наиболее полно предмет догово­ра доверительного управления может быть определен в категориях объект управления и цели управления (см. § 5.3).

Другим не менее важным существенным условием дого­вора является определение результатов доверительного управления (критериев управления), то есть определение величины выгоды, которую получит выгодоприобретатель в результате управления. При этом каждой цели управле­ния должен быть поставлен в соответствие определенный критерий управления. Возможно, что эти критерии целе­сообразно выражать в относительных величинах (в отно­шении средних показателей отрасли, региона, рынка). При продолжительных сроках действия договора доверительно­го управления (несколько лет) их следует определять по периодам управления (годам), как это имеет место в уп­равлении предприятиями.

Конечно, такой подход к определению существенных условий договора усложняет подбор доверительного управ­ляющего и заключение договора доверительного управле­ния, так как при этом повышаются требования к деловым качествам управляющего и его ответственность. Кроме того, требуется достичь согласия сторон по условиям, от которых зависят эти требования и ответственность. Одна­ко весь опыт управления производственно-хозяйственной деятельностью предприятий говорит о том, что целевое (программно-целевое) управление является обязательным условием достижения эффективности управления.

Следовательно, без определения в договоре доверитель­ного управления целей и результатов управления, на до­стижение которых одна сторона рассчитывает (учредитель управления), а другая сторона (доверительный управляю­щий) обязуется обеспечить их достижение в определенные сроки, нет оснований полагать, что доверительное управ­ление будет эффективным. В этих условиях передача иму­щества в доверительное управление теряет смысл.

Одним из существенных условий договора является срок его действия — не более 5 лет. Такой срок рассчитан на среднесрочную перспективу. Лишь законом для отдель­ных видов имущества, передаваемого в доверительное уп­равление, могут быть установлены иные предельные сроки действия договора. Установленный Гражданским кодексом РФ предельный срок действия договора ограничивает стра­тегическое управление объектом договора и, по существу, исключает разработку и реализацию стратегических про­грамм, связанных с крупными инвестициями.

Гражданский кодекс РФ (ст. 1016) предусматривает, что при отсутствии заявления одной из сторон о прекращении договора по окончании срока его действия он считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, какие были предусмотрены договором. Однако эта норма не ре­шает вопроса стратегического управления на долгосрочную перспективу, так как установленный предельный срок дей­ствия договора фактически лишает доверительного управ­ляющего права принимать долгосрочные стратегические решения.

Договор доверительного управления должен быть за­ключен в письменной форме, а договор доверительного управления недвижимым имуществом — в форме, предус­мотренной для договора продажи недвижимого имущест­ва. Передача недвижимого имущества в доверительное уп­равление подлежит государственной регистрации в том же порядке, что и переход права собственности на это имущество.

Имущество, переданное в доверительное управление, обособляется от другого имущества учредителя управле­ния, а также от имущества доверительного управляю­щего. Это имущество отражается у доверительного управ­ляющего на отдельном балансе, и по нему ведется самосто­ятельный учет. Для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.

В силу обособления имущества, переданного в довери­тельное управление, на него не допускается обращение взыскания по долгам учредителя управления за исключе­нием несостоятельности (банкротства) этого лица. При бан­кротстве учредителя управления доверительное управле­ние этим имуществом прекращается, и оно включается в конкурсную массу (ст. 118 ГК РФ).

В доверительное управление может быть передано иму­щество, обремененное залогом, однако это не лишает зало­годержателя права обратить взыскание на это имущество. Доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом. В противном случае он вправе потребовать в суде расторжения договора довери­тельного управления имуществом и уплаты причитающегося ему по договору вознаграждения за один год (ст. 1019 ГК РФ).

В доверительном управлении особое значение имеют права, обязанности и ответственность доверительного уп­равляющего. Он осуществляет в пределах, предусмотрен­ных законом и договором, правомочия собственника в от­ношении имущества, переданного в доверительное управ­ление. Распоряжение недвижимым имуществом довери­тельный управляющий осуществляет в случаях, предусмо­тренных договором доверительного управления. Права, приобретенные им в результате действий по доверительно­му управлению имуществом, включаются в состав пере­данного в доверительное управление имущества. Обязанно­сти, возникшие в результате таких действий, исполняются за счет этого имущества.

Для защиты прав на имущество, находящееся в довери­тельном управлении, доверительный управляющий вправе требовать всякого устранения нарушения его прав, предус­мотренных статьями 301, 302, 304, 305 ГК РФ (cm. 1020 ГК РФ), как будто сам он имеет право собственности на это имущество. Он вправе:

.истребовать имущество из чужого незаконного владе­ния;

.истребовать имущество от добросовестного приобрета­теля, если оно возмездно приобретено у лица, которое не имело права его отчуждать;

.требовать устранения всяких нарушений своих прав, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения;

.защищать свои владения также против собственника.

Доверительный управляющий осуществляет доверитель­ное управление лично, но в определенных условиях (упол­номочен договором, получил письменное согласие учреди­теля управления, в силу обстоятельств) вправе поручить другому лицу совершать от имени доверительного управ­ляющего действия, необходимые для управления имуще­ством (то есть выполнять те или иные функции или зада­чи управления). При этом доверительный управляющий отвечает за эти действия как за свои собственные.

Законодательство предусматривает следующую ответст­венность доверительного управляющего.

1. Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущен­ную выгоду за время доверительного управления имуще­ством, а учредителю управления — убытки, причинен­ные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду (если не докажет, что эти убытки произошли вследствие непреодо­лимой силы либо действий выгодоприобретателя или учре­дителя управления).

Следует обратить внимание на расплывчатость этой нор­мы. Вряд ли «заботливость» может быть критерием эффек­тивности управления, не говоря уже о трудности доказа­тельства того, что управляющий не проявил должной за­ботливости, и практической невозможности исчисления упущенной выгоды. Для установления факта неэффектив­ности управления и исчисления упущенной выгоды требу­ется определение в договоре доверительного управления согласованных сторонами критериев эффективности дове­рительного управления.

2. Долги по обязательствам, возникшим в связи с дове­рительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущест­ва взыскание может быть обращено на имущество дове­рительного управляющего, а при недостаточности и его имущества — на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

Установление субсидиарной ответственности управляю­щего и учредителя управления повышает защищенность интересов кредиторов, расширяя их возможности по полу­чению взыскания. При этом снижается риск контрагентов, что позволяет доверительному управляющему требовать бо­лее выгодных условий сделок.

3. Обязательства по сделке, совершенной доверитель­ным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ог­раничений, несет доверительный управляющий лично. Ес­ли участвующие в сделке третьи лица не знали и не долж­ны были знать о превышении полномочий или об установ­ленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в обычном (указанном выше) порядке. Учре­дитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

Следует обратить внимание на трудность исполнения требований учредителя управления к управляющему о воз­мещении убытков, поскольку его имущество в этом случае отчуждается в порядке погашения обязательств по сделке. Эта трудность может быть преодолена предоставлением за­лога. Гражданский кодекс РФ (ст. 1022) устанавливает, что договор доверительного управления имуществом мо­жет предусматривать предоставление доверительным уп­равляющим залога в обеспечение возмещения убытков, ко­торые могут быть причинены, учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

Предусмотренное договором вознаграждение довери­тельному управляющему, а также возмещение необходи­мых расходов, произведенных им при доверительном уп­равлении имуществом, производится за счет доходов от ис­пользования этого имущества.

Договор доверительного управления имуществом юри­дического лица или индивидуального предпринимателя прекращается вследствие:

.смерти гражданина, являющегося выгодоприобрета-телем, или ликвидации юридического лица — выгодопри-- обретателя, если договором не предусмотрено иное;

.отказа выгодоприобретателя от получения выгод по договору, если договором не предусмотрено иное;

.смерти гражданина, являющегося доверительным уп­равляющим, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также несо­стоятельным (банкротом);

.отказа доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в связи с невозможностью для доверительного управляю­щего лично осуществлять доверительное управление иму­ществом;

.отказа учредителя управления от договора по иным причинам при условии выплаты доверительному управ­ляющему обусловленного договором вознаграждения;

.признания несостоятельным (банкротом) гражданина-предпринимателя, являющегося учредителем управления.

При отказе одной стороны от договора другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекра­щения договора, если договором не предусмотрен другой срок уведомления.

При прекращении договора имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управ­ления, если договором не предусмотрено иное.

Следует обратить внимание на некоторые вопросы, свя­занные с прекращением договора.

Во-первых, в Гражданском кодексе РФ не уточняется, за какой период должно быть выплачено вознаграждение управляющему при отказе учредителя управления от дого­вора — за весь период действия договора или только до момента его расторжения? Очевидно, что эта неясность должна быть устранена договором.

Далее, в общем случае при отказе одной стороны от до­говора другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора. Однако договором может быть установлен иной срок уведомления. Представ­ляется целесообразным предусмотреть в договоре ситуацию немедленного прекращения договора, основанием которого являются недобросовестные или непрофессиональные дей­ствия управляющего. Если такое условие договором не пре­дусмотрено, следует иметь в виду, что соблюдение трехме­сячного срока может губительно сказаться на интересах выгодоприобретателя и учредителя, а выплата вознаграж­дения за непрофессионализм и тем более за злоупотребле­ния противоречит нормам права и морали.

Следует также более точно определить судьбу имущест­ва после прекращения договора. По общему правилу оно передается учредителю управления. Но договором может быть предусмотрено иное, то есть имущество может быть передано возмездно или безвозмездно доверительному уп­равляющему или третьему лицу, разделено в той или иной пропорции между учредителем управления, доверительным управляющим и третьим лицом и т. д. При этом в случае возмездного отчуждения имущества, видимо, необходимо заключение соответствующего дополнительного договора.

В заключение отметим, что основой доверительного уп­равления является доверие доверительному управляюще­му, убежденность учредителя управления в его професси­онализме и добросовестности. Договор доверительного уп­равления следует заключать только при наличии этих ус­ловий, так как возможности контроля за действиями дове­рительного управляющего ограничены, а возможности не­добросовестного поведения в целях личного обогащения до­статочно широки.