§ 2. Преступления, посягающие на установленный порядок осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности

Воспрепятствование законной предпринимательской и иной деятельности (ст. 169 УК). Рассматриваемая уголовно-правовая норма направлена на защиту конституционного права на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ст. 34 Конституции РФ), а также гарантий юридического равенства форм собственности и субъектов хозяйственной деятельности (ст. 8 Конституции РФ).

Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 169 УК, являются общественные отношения в сфере экономической деятельности, основанные на свободе осуществления законной предпринимательской и иной деятельности. Эти отношения связаны с государственным регулированием указанной деятельности, но только в установленных законом пределах, нарушение которых со стороны должностных лиц, связанное с грубым вмешательством и ограничением деятельности, представляет общественную опасность, достаточную для криминализации подобного рода деяний.

В качестве дополнительного объекта преступления выступают общественные отношения, обеспечивающие интересы государственной власти, государственной службы и службы в органах местного самоуправления.

В названии статьи прямо указаны виды деятельности, вмешательство в которые и ограничение которых со стороны должностных лиц, обязанных осуществлять регистрацию, лицензирование и контроль этой деятельности, является уголовно-наказуемым. К ним относятся предпринимательская и иная деятельность.

«Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке» (ст. 2 ГК РФ).

В науке не сложилось единого мнения, что понимать под иным видами деятельности в ст. 169 УК. Б. В. Волженкин указывает на необходимость ограничительного толкования рассматриваемой нормы и считает, что под иной деятельностью следует понимать только экономическую деятельность, не связанную с предпринимательской¹³². А. И. Клепицкий понимает под иной деятельностью любую деятельность коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе и не экономическую¹³³. Н. А. Лопашенко придерживается подобной позиции, но критикует такое законодательное решение¹³⁴.

Представляется, что ответ на этот вопрос лежит в рамках видового объекта преступления, под которым понимаются общественные отношения в сфере экономической деятельности. Норма, указанная в ст. 169 УК, является специальной нормой по отношению к общей, предусмотренной ст. 285 УК «Злоупотребление должностными полномочиями» и по правилам квалификации должна применяться специальная норма, если в деянии присутствуют признаки, в ней предусмотренные.

Предпринимательской деятельностью могут заниматься физические лица без образования юридического лица на основании государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, либо зарегистрированные юридические лица. Порядок государственной регистрации закреплен в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»¹³⁵.

Налоговое законодательство под индивидуальными предпринимателями понимает физических лиц, зарегистрированных в установленном порядке и осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а так же глав крестьянских (фермерских) хозяйств.

В соответствии со 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

К юридическим лицам гражданское законодательство (ст. 48 ГК РФ и др.) относит:

1) хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы (в отношении этих юридических лиц их участники имеют обязательственные права);

2) государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственником учреждения (по указанным юридическим лицам их учредители имеют право собственности или иное вещное право на имущество юридических лиц);

3) общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (в отношении этих юридических лиц их учредители (участники) не имеют имущественных прав).

Согласно ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Деятельность юридических лиц может иметь коммерческий и некоммерческий характер. Коммерческие организации преследуют в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли. Они создаются в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Некоммерческие организации (потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), финансируемые собственником учреждения, благотворительные и иные фонды и др.) не преследуют извлечение прибыли как основную цель своей деятельности и не распределяют ее между участниками (ст. 50 ГК РФ).

Особенности государственной регистрации кредитных организаций установлены Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»¹³⁶. Специальный порядок государственной регистрации установлен также для торгово-промышленных палат, общественных и религиозных объединений и вообще для некоммерческих организаций.

Отдельными видами деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов РФ, юридические лица и индивидуальные предприниматели могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). Порядок лицензирования экономической деятельности закреплен в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»¹³⁷, а также в иных нормативно-правовых актах.

Объективная сторона преступления заключается в воспрепятствовании законной предпринимательской и иной деятельности в следующих альтернативно указанных в законе формах:

1. неправомерный отказ в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица;

2. уклонение от регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица;

3. неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности;

4. уклонение от выдачи специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности;

5. ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы;

6. незаконное ограничение самостоятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица;

7. иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица.

Часть 1 ст. 169 содержит формальный состав преступления, наступления каких-либо последствий при воспрепятствовании законной предпринимательской или иной деятельности для возникновения уголовной ответственности не требуется. Деяние окончено с момента совершения любых действий (одного, нескольких либо нескольких), перечисленных в диспозиции ст. 169 УК.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Должностное лицо осознает, что оно без каких-либо правовых оснований препятствует законной предпринимательской или иной деятельности или неправомерно в нее вмешивается, и желает этого. При этом цель и мотив не являются обязательным признаком субъективной стороны и не подлежат доказыванию. Они могут только характеризовать общественную опасность данного преступления.

Субъект преступления – специальный. Им признается должностное лицо. Понятие должностного лица раскрыто в примечании к ст. 285 УК. Должностное лицо должно при совершении преступления использовать свое служебное положение. Это означает, что полномочия должностного лица включают в себя решение вопросов регистрации либо лицензирования экономической деятельности, а также контроль и надзор за экономической деятельностью.

Конкретный субъект воспрепятствования определяется в зависимости от формы совершения преступления. Например, государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, которым сегодня является Федеральная налоговая служба (ФНС России), регистрирующая субъектов предпринимательской деятельности. Соответственно, в этом случае можно говорить о должностных лицах ФНС и ее территориальных подразделений.

Часть 2 ст. 169 УК содержит квалифицированный состав воспрепятствования, имеющий два квалифицирующих признака: совершение деяния в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, а равно причинение деянием крупного ущерба.

Индивидуальный предприниматель и юридическое лицо, чьи права были нарушены незаконным вмешательством должностного лица (отказ в регистрации, выдаче лицензии, ограничение самостоятельности и т.п.), в соответствии с Конституцией РФ (ст. 46), гражданским законодательством (ст. 11, 12, 13 ГК РФ), арбитражным процессуальным законодательством (ст. 198 АПК РФ), а также законодательством о государственной регистрации и лицензировании, вправе обжаловать действия (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления в суд (арбитражный суд), решением которого акты государственного органа или органа местного самоуправления могут быть признаны недействительными. В этом случае повторное воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности влечет ответственность по ч. 2 ст. 169 УК.

Понятие крупного ущерба содержится в примечании к ст. 169 УК и составляет сумму, превышающую 1 млн 500 тыс. руб. Он может выражаться как в виде реального материального ущерба, так и в виде упущенной выгоды, т.е. неполучения доходов, которые предприниматель или юридическое лицо получили бы, если бы их права не были нарушены (п. 2 ст. 15 ГК).

Регистрация незаконных сделок с землей (ст. 170 УК). Отношения в сфере землепользования являются объектом (основным или дополнительным) уголовно-правовой охраны по достаточно большому кругу преступлений. Однако только ст. 170 УК предусматривает в качестве непосредственного объекта именно управленческие отношения, связанные с землей и землепользованием.

Земельные отношения – это отношения между органами государственной власти, органами местного самоуправления, предприятиями, организациями, учреждениями, гражданами по поводу владения, пользования и распоряжения землями, земельными участками, а также по поводу государственного управления земельными отношениями.

Предметом земельных правоотношений является земля. Термин «земля» многогранен и имеет несколько значений в зависимости от вида земельных отношений.

Прежде всего под термином «земля» в правовом поле понимается природный объект, являющийся частью окружающей природной среды наряду с лесами, водами, недрами, атмосферным воздухом и одной из основных составляющих среды обитания человека, существование которого без земли невозможно. В данном качестве земля является объектом публичных земельных отношений.

Второе юридическое значение термина «земля» заключается в понимании земли как природного ресурса, представляющего собой средство производства в сельском и лесном хозяйстве, а также пространственную основу осуществления любой иной хозяйственной деятельности. Поэтому земля как природный ресурс является объектом частных земельных отношений.

Но наиболее распространенным является термин «земельный участок», под которым понимается часть поверхности земли (в том числе почвенный слой), границы которой описаны и удостоверены. Земельные участки могут быть объектами имущественных, частных земельных и управленческих отношений ¹³⁸.

Основным нормативным актом, регулирующим земельные отношения, является Земельный кодекс РФ, устанавливающий принципы и участников земельных отношений, объекты этих отношений, особенности действий с земельными участками, общие вопросы охраны земельных отношений. Особенности осуществления вещных прав на землю регламентируются нормами ГК. Кроме указанных источников, различные вопросы, связанные с земельными отношениями регулируются Лесным, Водным, Градостроительным кодексами РФ, законодательством об охране окружающей среды, специальными федеральными законами, а также указами Президента РФ и Правительства РФ.

Объективная сторона преступления выражается в трех альтернативных формах:

1. регистрация заведомо незаконных сделок с землей;

2. искажение сведений государственного кадастра недвижимости;

3. умышленное занижение размеров платежей за землю.

Каждая из этих форм может быть совершена только действиями.

Первая форма преступления состоит в регистрации незаконных сделок с землей.

Согласно ст. 13 и 164 ГК РФ, земельные участки, право собственности и другие вещные права на них, а также сделки с ними подлежат государственной регистрации.

Под регистрацией следует понимать юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с ГК РФ. Государственная регистрация является единственным доказательством существования зарегистрированного права. Зарегистрированное право на недвижимое имущество может быть оспорено только в судебном порядке (ст. 2 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»¹³⁹).

Крайне важным является то, что уголовно-правовой запрет в соответствии со ст. 170 УК распространяется на регистрацию сделки, которая является незаконной не по форме, а по существу.

Сделки с землей – это действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей в отношении земли. Под сделками с землей понимают ее покупку, продажу, аренду, залог, сервитуты, дарение, наследование и т.д.

Сделки признаются незаконными, если противоречат гражданскому и земельному законодательству. К таким можно отнести сделки с землями, которые на основании закона исключены из оборота или ограничены в обороте, если в результате сделки происходит нарушение установленных ограничений (ст. 27 ЗК РФ). Кроме того, во всех случаях незаконными следует считать так называемые ничтожные сделки (ст. 166 ГК РФ): не соответствующие требованиям закона или иных правовых актов (ст. 168 ГК РФ); совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности (ст. 169 ГК РФ); мнимые и притворные сделки (ст. 170 ГК РФ); совершенные гражданином, признанным недееспособным (ст. 171 ГК РФ) или малолетним (ст. 172 ГК РФ) и др. Наиболее распространенными являются сделки с земельными участками в нарушение правил их использования в соответствии с целевым назначением и правовым режимом (ст. 7 ЗК РФ).

Преступление, предусмотренное ст. 170 УК, в первой форме окончено с момента принятия и осуществления решения о регистрации незаконной сделки, а фактически со дня внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Вторая форма преступления состоит в искажении сведений Государственного кадастра недвижимости.

Государственный кадастр недвижимости является систематизированным сводом сведений об учтенном недвижимом имуществе, а также сведений о прохождении Государственной границы Российской Федерации, о границах между субъектами Российской Федерации, границах муниципальных образований, границах населенных пунктов, о территориальных зонах и зонах с особыми условиями использования территорий, иных сведений.

Правовой основой ведения Государственного кадастра недвижимости выступает Федеральный закон от 24 июля 2007 г. № 221-ФЗ «О государственном кадастре недвижимости»¹⁴⁰.

В государственный кадастр недвижимости вносятся сведения об уникальных характеристиках объекта недвижимости, такие как:

- вид объекта недвижимости (земельный участок, здание, сооружение, помещение, объект незавершенного строительства);

- кадастровый номер и дата внесения данного кадастрового номера в государственный кадастр недвижимости;

- описание местоположения границ объекта недвижимости, если объектом недвижимости является земельный участок;

- описание местоположения объекта недвижимости на земельном участке, если объектом недвижимости является здание, сооружение или объект незавершенного строительства;

- площадь, определенная с учетом установленных в соответствии с настоящим Федеральным законом требований, если объектом недвижимости является земельный участок, здание или помещение и др.

Искажение сведений государственного кадастра недвижимости как форма объективной стороны преступления состоит в совершении действий по внесению в документы кадастра ложных сведений или в частичной подделке истинных учетных данных. Чаще всего изменения направлены на устранение препятствий по незаконному использованию земельных участков, а также по совершению с ними незаконных сделок.

Преступление в этой форме окончено с момента внесения соответствующих изменений в государственный кадастр недвижимости, независимо от реализации целей таких действий либо наступления негативных последствий.

Третья форма преступления состоит в занижении размеров платежей за землю. Использование земли в РФ является платным. Видами платежей за землю являются земельный налог (гл. 31 НК РФ) и арендная плата, взимаемая за земли, переданные в аренду (ст. 65 Земельного кодекса РФ).

Для целей налогообложения устанавливается кадастровая стоимость земельного участка.

В целях регулирования земельных отношений при передаче земли в собственность, установлении коллективно-долевой собственности за землю, передаче по наследству, дарении и получении банковского кредита под залог, а также установлении размера арендной платы вводится нормативная цена земли.

Устанавливая земельный налог, представительные органы муниципальных образований определяют налоговые ставки в пределах, установленных Налоговым кодексом РФ. При этом могут также устанавливаться налоговые льготы, основания и порядок их применения, включая размер не облагаемой налогом суммы для отдельных налогоплательщиков (ст. 387 НК РФ). Налоговым кодексом определены виды участков, не признаваемых объектом налогообложения (ст. 389), порядок определения налоговой базы, которой является кадастровая стоимость земельных участков, являющихся объектом налогообложения (ст. 390 - 392), налоговые ставки (ст. 394), налоговые льготы (ст. 395).

Порядок определения арендной платы за земли, находящиеся в собственности Российской Федерации, субъектов РФ или муниципальной собственности, устанавливается соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, органами местного самоуправления (ст. 65 Земельного кодекса РФ).

Занижение размеров платежей за землю может заключаться в незаконном уменьшении платежа, незаконном применении налоговых и иных льгот и т.д.

Преступление в этой форме окончено с момента умышленного изменения показателей, влияющих на размер платежа за землю.

С субъективной стороны рассматриваемое преступление характеризуется виной в виде прямого умысла и специальным мотивом в виде корыстной и иной личной заинтересованности.

Применительно к ст. 170 УК термин «корыстная и иная личная заинтересованность» не имеет законодательного определения и официального судебного толкования. Однако аналогичный мотив как признак преступления указан в ст. 285 УК, которая содержит общую норму по отношению к регистрации незаконных сделок с землей. Содержание данного признака раскрывается в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 16 октября 2009 г. № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий»¹⁴¹. Под корыстной заинтересованностью Пленум Верховного Суда рекомендует понимать стремление должностного лица путем совершения неправомерных действий получить для себя или других лиц выгоду имущественного характера, не связанную с незаконным безвозмездным обращением имущества в свою пользу или пользу других лиц (например, незаконное получение льгот, кредита, освобождение от каких-либо имущественных затрат, возврата имущества, погашения долга, оплаты услуг, уплаты налогов и т.п.).

Иная личная заинтересованность выражается в стремлении должностного лица извлечь выгоду неимущественного характера, обусловленное такими побуждениями, как карьеризм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса, скрыть свою некомпетентность и т.п.

Субъект преступления, предусмотренного ст. 170 УК, – специальный. Им признается только должностное лицо, совершившее преступление с использованием служебного положения. Особенности субъекта преступления определяются в зависимости от формы преступления. Так, субъектом незаконной регистрации сделок с землей и искажения сведений государственного кадастра недвижимости будет лицо, обладающее правом регистрации сделок с землей или занимающееся кадастровым учетом, находящееся на соответствующей должности в Федеральной службе государственной регистрации, кадастра и картографии¹⁴².

Субъектом занижения размеров платежей за землю может быть сотрудник Федеральной налоговой службы, незаконно уменьшивший налоговую базу либо незаконно предоставивший налоговую льготу по земельному налогу. Должностные лица исполнительных органов власти могут совершить это преступление путем уменьшения размера арендной платы за земли, переданные в аренду частным лицам, находящиеся в собственности РФ, субъектов РФ или муниципальной собственности.

Состав рассматриваемого преступления следует отграничивать от злоупотребления и превышения должностных полномочий, предусмотренных ст.ст. 285 и 286 УК, по признакам объекта, предмета и объективной стороны, а также от халатности (ст. 293 УК) – по форме вины. Искажение сведений государственного кадастра недвижимости, совершенное техническим работником государственного органа, не являющимся должностным лицом, при наличии иных обязательных признаков следует квалифицировать по ст. 292 УК как служебный подлог.

Фальсификация единого государственного реестра юридических лиц, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета (ст. 170¹ УК). Объектом рассматриваемого преступления выступают общественные отношения, обеспечивающие свободу предпринимательской деятельности, а также право собственности на средства и результаты производства.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 170¹ УК, выражается в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, или в организацию, осуществляющую учет прав на ценные бумаги, документов, содержащих заведомо ложные данные.

Состав преступления сконструирован по типу формальных, в связи с чем оно считается оконченным с момента совершения указанных действий.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и альтернативными целями:

1. Внесения в ЕГРЮЛ, реестр владельцев ценных бумаг или систему депозитарного учета недостоверных сведений:

- об учредителях (участниках) юридического лица;

- о размерах и номинальной стоимости долей их участия в уставном капитале хозяйственного общества;

- о зарегистрированных владельцах именных ценных бумаг;

- о количестве, номинальной стоимости и категории именных ценных бумаг;

- об обременении ценной бумаги или доли;

- о лице, осуществляющем управление ценной бумагой или долей, переходящих в порядке наследования;

- о руководителе постоянно действующего исполнительного органа юридического лица или об ином лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица;

2. Иными целями, направленными на приобретение права на чужое имущество.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 170¹ УК, выражается во внесении в реестр владельцев ценных бумаг, в систему депозитарного учета заведомо недостоверных сведений. В законе назван конкретный способ совершения преступления – неправомерный доступ к реестру владельцев ценных бумаг, к системе депозитарного учета.

Если сравнивать признаки преступлений, предусмотренных ч.ч. 1 и 2 рассматриваемой статьи, то очевидно, что в первом случае законодатель предусматривает ответственность только за приготовление к фальсификации ЕГРЮЛ, реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета путем предоставления поддельных документов, а во втором, уже за полностью оконченную фальсификацию реестра владельцев ценных бумаг или системы депозитарного учета путем неправомерного доступа к ним.

Субъективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 170¹ УК, характеризуется прямым умыслом.

Состав преступления формальный.

Субъект преступлений, предусмотренных ч.ч. 1 и 2 ст. 170¹ УК, – физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

В ч. 3 ст. 170¹ УК устанавливается повышенная уголовная ответственность за внесение в реестр владельцев ценных бумаг, в систему депозитарного учета заведомо недостоверных сведений, если оно было сопряжено с насилием или с угрозой его применения.

Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК). В соответствии с Конституцией РФ каждый гражданин имеет право заниматься предпринимательством и иной не запрещенной законом экономической деятельностью (ст. 34).

Основным непосредственным объектом преступления являются общественные отношения, складывающиеся по поводу установленного порядка осуществления предпринимательской деятельности. В качестве дополнительного объекта выступают имущественные интересы граждан, организаций и государства.

Рассматриваемая уголовно-правовая норма охраняет общественные отношения по осуществлению любого вида предпринимательской деятельности, лишь бы эта деятельность в принципе была законной и может быть зарегистрирована. Если же лицо занимается запрещенными видами деятельности, уголовная ответственность наступает непосредственно за эти преступные деяния, например за торговлю людьми, незаконное изготовление оружия, незаконное производство наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов и др.

Диспозиция ст. 171 УК бланкетная, т.е. при ее рассмотрении необходимо обращаться к нормам других отраслей законодательства, в частности к гражданскому праву.

Понятие предпринимательской деятельности, порядок и правила ее регистрации и лицензирования были рассмотрены при анализе состава преступления, предусмотренного ст. 169 УК.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 171 УК, характеризуется деянием в форме действий, направленных на осуществление предпринимательской деятельности в нарушении требований законодательства. Обязательными элементами объективной стороны преступления кроме деяния выступают способы совершения преступления, альтернативно названные в законе, размер дохода в результате совершения преступления или последствия в виде ущерба гражданам, организациям или государству. В последнем случае обязательным признаком объективной стороны преступления выступает причинная связь между преступным деянием и последствиями.

Для квалификации деяния как незаконного предпринимательства необходимо, чтобы предпринимательская деятельность отвечала следующим требованиям:

- деятельность должна быть системной, осуществляться на постоянной основе от своего имени и на свой риск, т.е. под имущественную ответственность;

- направленность ее на систематическое извлечение прибыли в имущественных отношениях;

- деятельность подлежит обязательной государственной регистрации в установленном законом порядке¹⁴³.

В правоприменительной практике нередко возникают вопросы - преступна ли одинарная незаконная сделка и можно ли квалифицировать совершение нескольких, нерегулярных, не связанных с собой сделок, как незаконное предпринимательство.

По этому вопросу в п. 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» указано: «В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного статьей 198 УК»¹⁴⁴.

Однако если лицо неоднократно приобретало квартиры или другое имущество с целью извлечения прибыли от перепродажи имущества или сдачи в аренду, либо сдавало имущество в наем или аренду два и более раза, то в случае извлечения дохода в крупном размере, такие действия следует квалифицировать как незаконное предпринимательство. В этом случае налицо системность деятельности и цель систематичности получения прибыли.

В диспозиции ч. 1 ст. 171 УК прямо указаны 4 способа (или формы) совершения преступления:

- осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;

- осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации;

- представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения;

- осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, а также данные или иные сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам).

Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности.

При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда она обязательна, следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» и другими нормативно правовыми актами, могут осуществляться только на основании лицензии. Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования лицензии (п. 3 ст. 49 ГК РФ).

Совершение незаконного предпринимательства хотя бы одним из способов достаточно для признания преступления оконченным при условии извлечения дохода в крупном размере или причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

Состав незаконного предпринимательства формально-материальный. Преступление признается оконченным с момента совершения деяния с извлечением дохода в крупном размере либо с момента причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству.

Понятие крупного ущерба и дохода в крупном размере дано в примечании к ст. 169 УК: они составляют сумму денежных средств, превышающую один миллион пятьсот тысяч рублей.

Совершение тех же действий при отсутствии указанных условий влечет административную ответственность по ст. 14.1 КоАП РФ, а в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, представивших в регистрирующий орган документы, содержащие заведомо ложные сведения, - по ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ.

Понятие дохода конкретизируется в упомянутом постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23: «Под доходом в статье 171 УК следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности» (п. 12).

Незаконное предпринимательство часто связано с неуплатой налогов. Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплатившего налоги и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК (п. 16 постановления № 23). Но в ситуации, когда лицо занимается несколькими видами предпринимательской деятельности, один или несколько из которых осуществляются незаконно (например, без лицензии), а с осуществляемой законно деятельности лицо не платит налоги и (или) сборы, то такое положение подпадает под реальную совокупность преступлений, и должно квалифицироваться по соответствующей части ст. 171 УК и по соответствующей статье, предусматривающей ответственности за налоговые преступления (ст.ст. 198, 199, 199¹ и 199² УК).

Субъективная сторона незаконного предпринимательства характеризуется умышленной формой вины. Материальный состав преступления, когда в результате совершения преступления причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству, предполагает вину в виде как прямого, так и косвенного умысла. Незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере (формальный состав преступления), совершается только с прямым умыслом.

В практике правоохранительных органов встречаются случаи покушения на незаконное предпринимательство. Так, если лицо, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица, или действуя без лицензии, желая получить доход в крупном размере, закупает у населения лом цветных или черных металлов с целью его последующей перепродажи, однако перепродать его не успевает в связи с изменением условий либо задержанием правоохранительными органами, его действия следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30 и ст. 171 УК, как покушение на незаконное предпринимательство.

Цель и мотивы незаконного предпринимательства для квалификации значения не имеют, но чаще всего они связаны с корыстью.

Субъектом незаконного предпринимательства в соответствии со ст. 20 УК выступает физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Это может быть как гражданин Российской Федерации, так и лицо без гражданства либо иностранный гражданин, на котором в силу осуществления им предпринимательской деятельности лежит обязанность регистрации и получения лицензии. Данное преступление может совершить частное лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без регистрации, а также индивидуальный предприниматель либо руководитель организации при совершении других форм незаконного предпринимательства.

Учредители или акционеры организации не могут быть субъектами незаконного предпринимательства, поскольку они непосредственно не занимаются предпринимательской деятельностью, поручая это исполнительному органу. Вместе с тем лица, не осуществляющие руководство акционерным обществом, могут выступать в качестве соучастников преступления, предусмотренного ст. 171 УК, т.е. быть пособниками, организаторами или подстрекателями (ч. 4 ст. 34 УК).

Квалифицирующими признаками незаконного предпринимательства, предусмотренными в ч. 2 ст. 171 УК, являются: а) совершение деяния организованной группой; б) извлечение дохода в особо крупном размере.

Понятие организованной группы дано в ст. 35 УК.

Понятие дохода в особо крупном размере указано в примечании к ст. 169 УК – сумма, превышающая шесть миллионов рублей.

Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст. 171¹ УК). В качестве непосредственного объекта преступления выступают общественные отношения, связанные с установленным порядком осуществления предпринимательской деятельности, обеспечивающем легальное производство и последующий оборот определенных видов товаров и продукции.

Предмет преступления специально обозначен в диспозиции ст. 171¹ УК – немаркированные товары и продукция, подлежащие обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок.

Маркировка некоторых видов товаров и продукции в стране производится для обеспечения легальности их происхождения, контроля их качества, в целях налогообложения определенных видов предпринимательской деятельности.

Обязательной маркировке подлежат:

1) алкогольная продукция с содержанием этилового спирта более 9% объема готовой продукции¹⁴⁵;

2) табак и табачные изделия¹⁴⁶.

Марки акцизного сбора (акцизные марки) предназначены для маркировки алкогольной продукции, табака и табачных изделий, ввозимых на таможенную территорию России. Ввоз немаркированных подакцизных товаров, а также их оборот запрещены в России. Указанные марки приобретаются в таможенных органах организациями, осуществляющими импорт алкогольной продукции, табака и табачных изделий, которые обязаны самостоятельно нанести их на указанные товары в установленном порядке, а также возвратить неиспользованные или поврежденные.

Специальные марки предназначены для подтверждения легальности производства алкогольной продукции, табака и табачных изделий, а также для осуществления контроля за своевременным и полным внесением в бюджет налогов и сборов. Ими маркируется алкогольная продукция, табак и табачные изделия, произведенные на территории России. Производство, реализация и продажа указанной продукции без специальной маркировки в России запрещены. Обязанность маркировки специальными марками указанной продукции лежит на ее производителях.

В настоящее время о знаках соответствия говорится в Федеральном законе от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании»¹⁴⁷, как об обозначениях, служащих для информирования приобретателей о соответствии объекта сертификации требованиям системы добровольной сертификации или национальному стандарту.

В связи с тем, что оборот товаров без маркировки специальными знаками, защищенными от подделок, более не нарушает порядок ведения предпринимательской деятельности, не предусматривающий обязанность такой маркировки, рассматриваемая уголовно-правовая норма в этой части свое действие прекратила. Соответственно, производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт товаров и продукции без маркировки специальными знаками, защищенными от подделок, не образует состава преступления в связи с отсутствием объекта преступления.

Объективная сторона преступления характеризуется деянием, которое может быть выражено в следующих, альтернативно указанных в законе, формах: производстве, приобретении, хранении, перевозке или сбыте немаркированных товаров и продукции, которые подлежат маркировке марками акцизного сбора или специальными марками, совершенными в крупном размере.

Под производством немаркированных товаров и продукции понимают их непосредственное создание, изготовление на серийной основе.

Приобретение означает способы, посредством которых лицо становится фактическим обладателем товаров или продукции (покупка, получение в дар или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи и т.д.). Приобретение всегда носит возмездный характер. Оконченным преступлением его следует считать с момента перехода товара (продукции) во владение виновного.

Хранение представляет собой содержание товаров и продукции в приспособленных для этого местах (базах, складах, других нежилых и жилых помещениях), позволяющих обеспечить их сбережение. Они могут размещаться в принадлежащем виновному (на праве собственности, аренды, безвозмездного пользования и т.п.) помещении, транспортном средстве, тайнике, иных местах. Преступление имеет длящийся характер. Продолжительность хранения для квалификации преступления значения не имеет.

Перевозка – это перемещение товаров и продукции из одного места в другое, доставка их по назначению. Перевозка может осуществляться любым видом транспорта как лицом, во владении которого находятся товары или продукция, так и другими лицами, получившими их во временное хранение, для осуществления перемещения и т.п. Отправка товара, осуществляемая без участия отправителя, должна расцениваться как разновидность перевозки.

Сбыт товаров или продукции характеризуется совершением действий, состоящих в любых способах возмездной или безвозмездной передачи, отчуждении любым способом (продажа, дарение, обмен, передача в уплату долга, возмещения причиненных лицом убытков и др.). Сбыт немаркированных товаров или продукции следует считать оконченным преступлением с момента получения их другим лицом. Для наличия состава сбыта указанных предметов не имеет значения, как получившее их лицо распорядится ими.

Обязательным признаком объективной стороны преступления является крупный размер немаркированных товаров и продукции, который в соответствии с примечанием к ст. 169 УК составляет стоимость товаров и продукции, превышающую 1 млн 500 тыс. руб.

Состав преступления формальный. Момент окончания преступления связан с совершением любой из предусмотренных законом формы деяния, независимо от возможного наступления негативных последствий.

Субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла, при котором лицо осознает, что совершает действия по обороту немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке, в крупном размере и желает их совершить.

Производство, приобретение, хранение или перевозка немаркированных товаров и продукции подлежат уголовной ответственности только при наличии у виновного цели сбыта.

Субъект преступления – физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Рассматриваемое преступление может совершить индивидуальный предприниматель, руководитель организации, а также лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность без регистрации.