§ 4. Преступления против добросовестной конкуренции

Недопущение, ограничение или устранение конкуренции (ст. 178 УК). Непосредственным объектом преступления являются отношения добросовестной конкуренции.

Базовым нормативным актом, регулирующим обозначенные отношения, является Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»¹⁶², определяющий организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, недопущения, ограничения, устранения конкуренции.

Объективная сторона преступления имеет сложный альтернативный характер. Она представлена тремя формами деяния, каждая из которых может быть совершена тремя указанными в законе способами. Деяние может быть сопряжено с извлечением дохода в крупном размере либо повлечь наступление последствий в виде причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству. В последнем случае объективная сторона должна характеризоваться причинной связью между деянием и наступившими последствиями.

Формами деяния являются недопущение, ограничение или устранение конкуренции. Все формы направлены на минимизацию либо полное исключение состязательности хозяйствующих субъектов на определенном товарном рынке.

Конкуренция понимается как соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Товарный рынок – сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров, в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Недопущение конкуренции означает создание виновным условий, которые препятствуют возникновению на конкретном товарном рынке конкурентной борьбы.

При ограничении конкуренции состязательность хозяйствующих субъектов на товарном рынке сохраняется в установленных виновным узких рамках.

Если конкуренция была исключена из той сфере функционирования товарного рынка, где она присутствовала, путем незаконных действий субъекта, такое явление признается устранением конкуренции.

Как уже было отмечено, любая из форм деяния может быть совершена одним либо несколькими указанными в законе способами, к которым относятся:

- заключение ограничивающих конкуренцию соглашений;

- осуществление ограничивающих конкуренцию согласованных действий;

- неоднократное злоупотребление доминирующим положением, выразившимся в установлении и (или) поддержании монопольно высокой или монопольно низкой цены товара, необоснованном отказе или уклонении от заключения договора, ограничении доступа на рынок.

В ст. 11 Федерального закона «О защите конкуренции» установлен прямой запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести:

1) к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок;

2) повышению, снижению или поддержанию цен на торгах;

3) разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) экономически или технологически не обоснованному отказу от заключения договоров с определенными продавцами либо покупателями (заказчиками), если такой отказ прямо не предусмотрен федеральными законами и правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ, а также к иным указанным в законе последствиям.

Кроме того, согласно ст. 16 указанного Федерального закона, запрещаются соглашения между федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком РФ или между ними и хозяйствующими субъектами либо осуществление этими органами и организациями согласованных действий, если такие соглашения или такое осуществление согласованных действий приводят или могут привести:

1) к повышению, снижению или поддержанию цен (тарифов;

2) к экономически, технологически и иным образом не обоснованному установлению различных цен (тарифов) на один и тот же товар;

3) к разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров либо по составу продавцов или покупателей (заказчиков);

4) к ограничению доступа на товарный рынок, выхода из товарного рынка или устранению с него хозяйствующих субъектов.

Третьим способом совершения преступления является неоднократное злоупотребление доминирующим положением. Доминирующее положение – это положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующее положение имеет количественный признак, определяющий долю хозяйствующего субъекта на определенном товарном рынке. Согласно ч. 1 ст. 5 Федерального закона «О защите конкуренции» по общему правилу такая доля должна превышать пятьдесят процентов либо при определенных условиях быть меньше указанного значения, но не менее 35 %, за исключением случаев, указанных в п. 2 ч. 1, ч.ч. 3, 6, 6.1 и 6.2 ст. 5.

Злоупотребление доминирующим положением может быть выражено: в установлении и (или) поддержании монопольно высокой или монопольно низкой цены товара; необоснованном отказе или уклонении от заключения договора; ограничении доступа на рынок.

Монопольно высокой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и цену, которая сформировалась в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию, включая налогообложение и таможенно-тарифное регулирование, при наличии такого рынка на территории Российской Федерации или за ее пределами (ч. 1 ст. 6 закона «О защите конкуренции»).

Монопольно низкой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена ниже суммы необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и ниже цены, которая сформировалась в условиях конкуренции на сопоставимом товарном рынке, при наличии такого рынка на территории Российской Федерации или за ее пределами (ч. 1 ст. 7 закона «О защите конкуренции»).

Отказ или уклонение от заключения договора признаются необоснованными, если отсутствуют экономические или технологические причины для осуществления таких действий в отношении отдельных покупателей (заказчиков) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента РФ, Правительства РФ, уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.

Ограничение доступа на рынок может быть выражено в использовании субъектом своего доминирующего положения в форме изменения уровня цены товара и общих условий реализации товара на соответствующем товарном рынке. Такие действия должны значительно затруднять появление на товарном рынке новых конкурентов.

Злоупотребление доминирующим положением признается преступным, если оно совершается неоднократно.

Признак «неоднократности» при злоупотреблении доминирующим положением раскрыт в примечании 4 к ст. 178 УК – совершение лицом злоупотребления доминирующим положением более двух раз в течение трех лет, за которые указанное лицо было привлечено к административной ответственности.

Как было отмечено, конструкция состава преступления альтернативна. Он может быть как материальным, так и формальным. Если недопущение, ограничение или устранение конкуренции повлекло извлечение дохода в крупном размере, состав преступления признается формальным, и соответственно, момент окончания преступления связывается с совершением самого деяния. Материальный состав предполагает причинение последствий в виде крупного ущерба, с наступлением которого преступление считается оконченным.

Понятия крупного размера дохода и ущерба приведены в п.п. 1 и 2 примечаний к ст. 178 УК, причем количественные показатели у этих признаков состава различны. Так, доходом в крупном размере признается доход, сумма которого превышает пять миллионов рублей, в то время как крупным ущербом признается ущерб, сумма которого превышает один миллион рублей.

Субъективная сторона выражена умышленной формой вины. Вид умысла зависит от строения состава преступления. В преступлении с формальным составом умысел может быть только прямым, с материальным – прямым или косвенным.

Субъект преступления специально не указан в диспозиции ст. 178 УК. Однако логическое толкование рассматриваемой нормы позволяет определить, что участниками отношений в сфере конкуренции могут быть только хозяйствующие субъекты. Согласно этому утверждению, субъектами недопущения, ограничения или устранения конкуренции могут быть только индивидуальные предприниматели либо лица, действующие от имени коммерческой и иной организации, не являющейся государственным органом либо органом местного самоуправления.

Согласно ч. 2 ст. 178 УК, уголовная ответственность отягчается если деяние:

а) совершенно лицом с использованием своего служебного положения;

б) сопряжено с уничтожением или повреждением чужого имущества либо с угрозой его уничтожения или повреждения, при отсутствии признаков вымогательства;

в) причинило особо крупный ущерб либо повлекло извлечение дохода в особо крупном размере.

К лицам, использующим служебное положение, относятся должностные лица и иные служащие органов государственной власти и органов местного самоуправления, а также лица, выполняющие управленческие функции в коммерческой и иной организации.

Уничтожение или повреждение чужого имущества может быть совершено любым способом, в любом объеме и размере.

Уничтожение или повреждение чужого имущества либо угроза его уничтожения или повреждения при совершении недопущения, ограничения или устранения конкуренции отличаются от вымогательства тем, что не связаны с требованием безвозмездной передачи имущества или права на имущество либо совершения действий имущественного характера.

Особо крупным ущербом признается сумма, превышающая три миллиона рублей, а доходом в особо крупном размере – двадцать пять миллионов рублей (примечания 1и 2 к ст. 178 УК).

Применение насилия или угроза его применения является особо квалифицирующим признаком, предусмотренным ч. 3 ст. 178 УК, в связи с повышенной общественной опасностью способа совершения преступления.

Под применением насилия следует понимать нанесение потерпевшему побоев, истязание, причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью. Умышленное причинение тяжкого вреда здоровью или убийство квалифицируются дополнительно по соответствующим статьям УК. Угроза применить насилие включает угрозу причинения любого вреда здоровью, а также угрозу убийством.

В примечании 3 к ст. 178 УК предусмотрено специальное основание освобождения от уголовной ответственности, согласно которому лицо, совершившее рассматриваемое преступление, освобождается от уголовной ответственности, если оно способствовало раскрытию этого преступления, возместило причиненный ущерб или перечислило в федеральный бюджет доход, полученный в результате действий, предусмотренных настоящей статьей, и если в его действиях не содержится иного состава преступления.

Принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения (ст. 179 УК). Основным непосредственным объектом рассматриваемого преступления выступают отношения в сфере добросовестной конкуренции, основанные на принципе добровольности осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В качестве дополнительного объекта альтернативно либо одновременно могут выступать здоровье, имущественные интересы, честь, достоинство, деловая репутация, личная и семейная тайна потерпевшего.

Потерпевшим от этого преступления может быть не только хозяйствующий субъект (индивидуальный предприниматель либо организация), но и частное лицо, принуждаемое к заключению, например, сделки купли-продажи своего имущества.

В гражданском законодательстве под сделкой понимаются действия физических и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК). Это может быть, например, купля-продажа, мена, подряд, аренда, поставка, прокат, заем, кредит и т.д.

Объективная сторона преступления выражается в принуждении совершить сделку или отказаться от ее совершения под угрозой применения насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества, а равно распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких, при отсутствии признаков вымогательства.

Принуждение состоит в воздействии на потерпевшего с целью его побуждения вопреки или помимо его воли и согласия к совершению каких-либо действий или к отказу от их совершения в пользу принуждающего лица.

Способами принуждения, согласно диспозиции ст. 179 УК, выступают три вида угроз:

1) применения насилия, под которым понимается любое физическое насилие в отношении потерпевшего или его близких;

2) уничтожения или повреждения чужого имущества (фактическое уничтожение или повреждение чужого имущества требует совокупности со ст. 167 УК, поскольку такие последствия в законе не предусмотрены);

3) распространения сведений, которые могут причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких.

Любая из этих угроз должна обладать признаком реальности, то есть у потерпевшего должны иметься основания опасаться действительного осуществления угрозы.

Угроза может быть высказана непосредственно потерпевшему, а также третьим лицам, если виновный заведомо знает, что она будет доведена до сведения потерпевшего.

Помимо устных высказываний угроза принуждения к совершению сделки или отказу от ее совершения может выражаться в демонстрации оружия, иных предметов, используемых для нанесения телесных повреждений или лишения жизни; специальных средств, которыми можно уничтожить или повредить имущество; в устрашающих жестах, которые при дальнейшей их завершенности могут причинить вред как здоровью и жизни потерпевшего, так и имуществу.

В определенных ситуациях о реальности угрозы может свидетельствовать принадлежность к криминальным группировкам или предшествующее преступное поведение субъекта. Например, подобные угрозы имели место в отношении других лиц, которые были вынуждены совершить требуемые от них действия¹⁶³.

Под угрозой применением насилия следует понимать выраженное любым способом (устно, письменно, по телефону, через третьих лиц или иным образом) намерение совершить по отношению к потерпевшему либо к близким потерпевшему лицам насильственные действия в случае невыполнения требования принуждающего. Поскольку характер насилия, которым угрожает виновный, в законе не конкретизирован, оно охватывает любое насилие (побои, истязание, причинение вреда здоровью любой степени тяжести, убийство, изнасилование и др.).

Угроза уничтожения или повреждения чужого имущества означает выраженное вовне (независимо от формы выражения) намерение уничтожить или повредить имущество, принадлежащее потерпевшему или его близким, а также имущество, за которое они несут ответственность либо в сохранности которого потерпевший заинтересован по другим причинам¹⁶⁴.

Сведения, угроза распространения которых характеризует объективную сторону преступления, могут быть различными по содержанию, в том числе ложными, но обязательным признаком угрозы их распространения является существенное нарушение прав и законных интересов потерпевшего или его близких.

Состав рассматриваемого преступления формальный. Преступление окончено с момента принуждения к совершению сделки или к отказу от ее совершения, вне зависимости от того, достиг ли виновный своей цели: заключена ли сделка или потерпевший отказался против своей воли от ее заключения.

С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом: виновный осознает, что посредством угрозы применением насилия, уничтожения или повреждения чужого имущества или распространения сведений, огласка которых может причинить существенный вред правам и законным интересам потерпевшего или его близких, он принуждает потерпевшего вопреки его воле совершить сделку или отказаться от ее совершения, и желает совершить такие действия.

Субъектом принуждения может быть любое вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет. Если лицо использует свое должностное положение, его действия подлежат квалификации по ст. 179 УК в совокупности со ст.ст. 285 или 286 УК.

Обязательным признаком преступления, предусмотренного ст. 179 УК, является отсутствие в деянии признаков вымогательства.

Принуждение к совершению сделки или отказу от ее совершения следует разграничивать с вымогательством по следующим элементам и признакам состава.

1. Объект преступления. При вымогательстве таким объектом является право собственности, а при принуждении к совершению сделки или отказу от ее совершения в качестве объекта выступают общественные отношения, связанные с осуществлением экономической деятельности.

2. Объективная сторона. Требование передачи имущества либо права на него при вымогательстве носит безвозмездный характер, тогда как при принуждении к совершению сделки признак возмездности присутствует.

3. Субъективная сторона. Виновный при вымогательстве преследует корыстную цель. В принуждении к совершению сделки виновный хотя и может руководствоваться корыстными мотивами, но главная его цель - добиться, чтобы сделка была заключена.

Квалифицирующие признаки преступления, предусмотренные в ч. 2 ст. 179 УК, связаны со специальным способом совершения деяния – с применением насилия, а также с его групповым характером – организованной группой.

Насилие подразумевает нанесение побоев, причинение легкого, средней тяжести, тяжкого вреда здоровью (без особо отягчающих обстоятельств, предусмотренных ч.ч. 3 и 4 ст. 111 УК). Убийство, похищение и незаконное лишение свободы, совершенные в процессе принуждения к совершению сделки или отказу от ее совершения, требуют дополнительной квалификации по ст.ст. 105, 126 и 127 УК соответственно.

Незаконное использование товарного знака (ст. 180 УК). Основным непосредственным объектом рассматриваемого преступления являются общественные отношения, связанные с добросовестной конкуренцией, основывающиеся на исключительности прав хозяйствующих субъектов на средства индивидуализации товаров, работ и услуг. Дополнительным объектом выступает право интеллектуальной собственности, факультативным – деловая репутация.

Статья 180 УК содержит два самостоятельных состава преступления, предусмотренных в ч.ч. 1 и 2, схожих по признаками объективной стороны, субъекта и субъективной стороны, но различающихся предметом преступного посягательства.

Предметом преступления, указанного в ч. 1 ст. 180 УК, альтернативно выступают: 1) чужой товарный знак; 2) чужой знак обслуживания; 3) чужое наименование места происхождения товара; 4) сходные с ними обозначения для однородных товаров.

Статья 1477 ГК РФ определяет товарный знак как «обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей», а знаком обслуживания признается обозначение, служащее для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг. В качестве товарных знаков (знаков обслуживания) могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные, комбинированные и другие обозначения, например звуковые, световые и т. д. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

Наименование места происхождения товара – это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. На использование этого наименования может быть признано исключительное право производителей такого товара.

Не признается наименованием места происхождения товара обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее наименование географического объекта, но вошедшее в Российской Федерации во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его производства.

Примерами наименования мест происхождения товара служат «Хохлома», «Гжель», «Каслинское литье», «Абрау-Дюрсо», «Вологодское масло», «Шадринская минеральная вода» и т.п.

Чужим считается товарный знак (знак обслуживания), который зарегистрирован на имя иного лица и не уступлен по договору в отношении всех или части товаров либо право на использование которого не предоставлено владельцем товарного знака другому лицу по лицензионному договору.

Предметы преступления, указанные в ч. 1 ст. 180 УК, должны обладать следующими обязательными признаками: 1) быть чужими для виновного (за исключением случаев, когда лицо получило разрешение на использование рассматриваемых предметов); 2) быть зарегистрированными в Российской Федерации¹⁶⁵.

Сходными с товарными знаками (знаками обслуживания, наименованием места происхождения товара) обозначениями для однородных товаров являются чужие знаки, похожие до степени смешения. Степень смешения определяется экспертизой. Это могут быть такие обозначения, как, например, «Раnаsоnix» вместо «Раnаsоnic», «Акау» вместо «Акаi», «Adidass» или «Adibas» вместо «Adidas», «Zipo» вместо «Zippo», «Mallboro» вместо «Marlboro» и т.п.

Предметом преступления, указанного в ч. 2 ст. 180 УК, является предупредительная маркировка, которая обозначает не зарегистрированный в России товарный знак или наименование места происхождения товара. Предупредительная маркировка может быть поставлена правообладателем рядом с товарным знаком, она используется для указания на то, что применяемое на соответствующем товаре обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в Российской Федерации. Такая маркировка может быть в виде латинской буквы «R» или латинской буквы «R» в окружности либо словесного обозначения «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак». Предупредительная маркировка также может быть поставлена рядом с наименованием места происхождения товара. В этом случае она служит указанием на то, что применяемое обозначение является наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в Российской Федерации. Она может быть представлена в виде словесного обозначения «зарегистрированное наименование места происхождения товара» или «зарегистрированное НМПТ».

Обязательным условием является то, что товарный знак или наименование места происхождения товара не зарегистрированы в России.

Проставляя предупредительную маркировку, правонарушители вводят окружающих, и в первую очередь потребителя, в заблуждение относительно самого факта регистрации используемого ими обозначения, создавая мнение о наличии факта регистрации.

Наличие предупредительной маркировки рядом с товарным знаком или наименованием места происхождения товара также вводит в заблуждение и производителей товаров и услуг, желающих использовать то или иное обозначение в качестве товарного знака, что можно расценить как проявление недобросовестной конкуренции¹⁶⁶.

Объективная сторона преступлений, предусмотренных в ч.ч. 1 и 2 ст. 180 УК, полностью совпадает и состоит в незаконном использовании предметов преступления, если деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб.

Пленум Верховного суда РФ в постановлении от 26 апреля 2007 г. № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»¹⁶⁷ дал подробное описание незаконного использования предметов преступления, предусмотренного ст. 180 УК.

Так, под незаконным использованием чужого товарного знака, знака обслуживания или сходных с ними обозначений для однородных товаров понимается применение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения без разрешения правообладателя указанных средств индивидуализации:

1) на товарах, этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;

2) при выполнении работ, оказании услуг;

3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров;

4) в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.

Использованием наименования места происхождения товара следует считать применение его на товаре, этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации либо хранятся или перевозятся в этих целях, либо ввозятся на территорию Российской Федерации, а также применение наименования места происхождения товара в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот. При этом обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам.

Незаконным следует признавать использование зарегистрированного наименования места происхождения товара лицом, не имеющим свидетельства, даже если при этом указывается подлинное место происхождения товара или наименование используется в переводе либо в сочетании с такими выражениями, как «род», «тип», «имитация» и тому подобными, а также использование сходного обозначения для любых товаров, способного ввести потребителей в заблуждение относительно места происхождения и особых свойств товара.

Под использованием предупредительной маркировки следует понимать изображение такой маркировки на товарах и (или) на упаковках, а также её применение в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации.

Использование предметов преступления незаконно в следующих случаях: 1) если товарный знак (знак обслуживания) применяется юридическим и физическим лицом, которые не осуществляли регистрацию товарного знака и не имеют свидетельства на него; если товарный знак (знак обслуживания) не был им передан на законном основании его правообладателем в порядке договора об уступке знака или лицензионного договора либо применяется юридическими и физическими лицами – не владельцами знака в отсутствие договора о посреднической деятельности, дающего им право использовать свой товарный знак наряду с товарным знаком изготовителя товаров или вместо товарного знака последнего; 2) если наименование места происхождения товара применяется лицами, не осуществлявшими регистрацию наименования места происхождения товара и не имеющими свидетельства об этом; 3) если юридические и физические лица применяют в качестве знаков обозначения своих товаров и услуг обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с чужими товарными знаками, знаками обслуживания, наименованием мест происхождения товаров; 4) если на товары проставляется предупредительная маркировка в отношении товарного знака или наименования места происхождения товара, не зарегистрированных в Российской Федерации¹⁶⁸.

Альтернативными условиями привлечения к уголовной ответственности по ч. 1 и 2 ст. 180 УК выступают:

1) неоднократность деяния, указанного в диспозициях частей;

2) причинение в результате деяния крупного ущерба.

Таким образом, состав незаконного использования товарного знака может быть соответственно как формальным, так и материальным.

Согласно п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. № 14 под неоднократностью в ст. 180 УК понимается совершение лицом двух и более деяний, состоящих в незаконном использовании товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров. При этом может иметь место как неоднократное использование одного и того же средства индивидуализации товара (услуги), так и одновременное использование двух или более чужих товарных знаков или других средств индивидуализации на одной единице товара.

Преступление считается оконченным с момента повторного незаконного использования чужого товарного знака, знака обслуживания и наименования места происхождения товара независимо от наступивших последствий.

С материальным по структуре составом преступление окончено с момента при чинения крупного ущерба. Согласно примечанию к ст. 169 УК его размер должен превышать один миллион пятьсот тысяч рублей. Если деянием виновного, формально подпадающим под действие ст. 180 УК, причинен ущерб, не превышающий пределы крупного размера, содеянное может повлечь за собой гражданско-правовую или административную ответственность по ч.ч. 1 или 2 ст. 7.12 либо по ст. 14.10 КоАП РФ.

Ущерб при незаконном использовании чужих товарных знаков, знаков обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений чаще всего может быть в виде упущенной выгоды. Для этого надо определить ту прибыль, которую владелец знака мог бы получить, но не получил вследствие появления на рынке однородных товаров, маркированных знаком, идентичным или сходным с его знаком. Как считает В. Мельников, «другим путем оценки упущенной выгоды является определение размера лицензионного вознаграждения, которое мог бы получить владелец товарного знака, если бы нарушитель купил лицензию». Он также указывает, что в ряде стран размер упущенный выгоды определяется по прибыли, которую получил нарушитель в результате продажи своих товаров под чужим товарным знаком¹⁶⁹.

При квалификации действий виновных по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 180 УК, не должен учитываться причиненный потерпевшему моральный вред, в том числе связанный с подрывом его деловой репутации.

Субъективная сторона составов, указанных в ч. 1 и 2 ст. 180 УК, характеризуется умышленной формой вины. При совершении преступления с признаком неоднократности умысел может быть только прямой, с причинением крупного ущерба – как прямым, так и косвенным.

Для ч. 2 ст. 180 УК необходимо, чтобы лицо осознавало, что товарный знак или наименование места происхождения товара не прошли государственную регистрацию в России.

Субъектом преступления выступает физическое, вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Это могут быть граждане РФ, лица без гражданства и иностранные граждане. Они могут быть как частными лицами, так и индивидуальными предпринимателями, руководителями и рядовыми работниками юридических лиц, принимавшими решение о незаконном использовании знаков, независимо от формы собственности, организационно-правовой формы, цели деятельности и других характеристик.

Квалифицирующие признаки преступления: деяние, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (ч. 3 ст. 180 УК).

Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК). Основным непосредственным объектом преступления выступают общественные отношения в сфере добросовестной конкуренции, основывающиеся на конфиденциальности коммерчески ценной информации.

Факультативным объектом могут быть имущественные интересы потерпевших хозяйствующих субъектов (например, в случае причинения крупного ущерба и иных тяжких последствий).

Предмет преступления – сведения, составляющие коммерческую, налоговую или банковскую тайну, независимо от их носителей и форм представления.

Правовой режим коммерческой тайны регламентируется Федеральным законом от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»¹⁷⁰. Согласно п. 1 ст. 3 указанного закона, коммерческая тайна – это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), – сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и на определение перечня и состава такой информации принадлежит обладателю такой информации. Однако перечень сведений, которые могут составлять коммерческую тайну, ограничен законом.

Так, в соответствии со ст. 5 ФЗ «О коммерческой тайне» не может быть установлен режим коммерческой тайны в отношении сведений:

1) содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;

2) о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

3) о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о наличии свободных рабочих мест;

4) о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам и др.

Налоговую тайну, в соответствии со ст. 102 НК РФ, составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: 1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; 4) предоставляемых налоговым (таможенным) и правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми, таможенными или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам). Налоговая тайна не подлежит разглашению, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Банковскую тайну, согласно ст. 857 ГК РФ, ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», составляют сведения об операциях, о счетах и вкладах клиентов и корреспондентов, а также иные сведения о клиентах. Такие сведения могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также в установленном законом порядке представлены в бюро кредитных историй, государственным органам и их должностным лицам. Это разновидность профессиональной тайны; клиент или корреспондент могут свободно разглашать эти сведения.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК, выражается в собирании сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений.

Обязательным признаком деяния является незаконность способов собирания тайны, к которым относятся: похищение документов; подкуп; угрозы; иной незаконный способ.

Под иным незаконным способом собирания сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, следует понимать похищение промышленных образцов, чертежей, моделей и других источников информации, не относящихся к документам; использование прослушивающих или видеозаписывающих устройств; проникновение в компьютерную систему, шантаж, обман и другие способы.

В любом случае незаконным признается такое получение информации, если оно осуществлялось с умышленным преодолением принятых обладателем информации, составляющей тайну, мер по охране конфиденциальности этой информации.

Часть 2 ст. 183 УК устанавливает запрет на незаконные разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца лицом, которому она была доверена или стала известна по службе или работе. В качестве способов, характеризующих объективную сторону этого преступления, указаны разглашение и использование перечисленных видов тайны.

Под разглашением сведений следует понимать действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую, налоговую или банковскую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам.

Использование сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, состоит в совершении любых действий по распоряжению указанными сведениями, в том числе с целью получения любой выгоды (имущественной или неимущественной) виновным для себя или других лиц в связи с имеющимся у него доступом к сведениям, составляющим указанную тайну.

Уголовной ответственности подлежат только незаконные разглашение и использование сведений. Незаконными эти способы являются, если владелец тайны не давал на них согласия и отсутствовали оговоренные в законе и других нормативных актах, а также договоре, основания для передачи конфиденциальных сведений уполномоченным на то лицам или органам (например, правоохранительным).

Составы преступлений, предусмотренных ч.ч. 1 и 2 ст. 183 УК, формальные. Для признания их наличия не требуется наступления негативных последствий. В связи с этим преступление в любой форме окончено с момента совершения соответствующих действий.

Субъективная сторона преступления характеризуется только прямым умыслом, который охватывает осознание виновным установленного режима соответствующей тайны для сведений, которые он незаконно собирает, разглашает либо использует.

Субъект преступления, указанного в ч. 1 ст. 183 УК, общий – вменяемое физическое лицо, достигшее 16 лет.

Преступление, предусмотренное ч. 2 ст. 183 УК, характеризуется специальным субъектом – лицо, которому тайна была доверена или стала известна по службе или работе. Ими могут быть работники организации, а также должностные лица и другие служащие государственных и муниципальных органов власти (например, сотрудники правоохранительных или контролирующих органов).

Работник может быть субъектом незаконного разглашения или использования коммерческой тайны, если работодатель выполнил в соответствии с законом следующие обязанности:

1) ознакомил под расписку работника с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ознакомил под расписку работника с установленным режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

3) создал работнику необходимые условия для соблюдения им установленного режима коммерческой тайны.

Квалифицирующими признаками деяний, предусмотренных частями 1 и 2, согласно ч. 3 ст. 183 УК являются: причинение крупного ущерба, который в соответствии с примечанием к ст. 169 УК должен превышать 1 млн 500 тыс. руб., а также совершение преступления из корыстной заинтересованности.

В ч. 4 ст. 183 УК предусмотрен один особо квалифицирующий признак для преступлений, указанных в ч. ч. 2 и 3 ст. 183 УК: наступление в результате преступления тяжких последствий. Он является оценочным и определяется в каждом конкретном случае с учетом не только количественных, но и качественных признаков. Такими последствиями могут быть признаны, например, банкротство, ликвидация предприятия, безработица большого количества работников; прекращение выпуска необходимой для региона продукции либо оказания услуги и т.д.

Подкуп участников и организаторов профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов (ст. 184 УК). Непосредственным объектом преступления выступают отношения добросовестной конкуренции в сфере профессионального спорта и проведения зрелищных коммерческих конкурсов.

Предметом преступления, предусмотренного ст. 184 УК, являются деньги, ценные бумаги, иное имущество, услуги имущественного характера, выступающие в качестве незаконного вознаграждения спортсменов, спортивных судей, тренеров и других субъектов.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 184 УК, заключается в подкупе спортсменов, спортивных судей, тренеров, руководителей команд и других участников или организаторов профессиональных спортивных соревнований, а равно организаторов или членов жюри зрелищных коммерческих конкурсов.

Согласно Федеральному закону РФ от 4 декабря 2007 г. № 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации»¹⁷¹, профессиональный спорт понимается как часть спорта, направленная на организацию и проведение спортивных соревнований, за участие в которых и подготовку к которым в качестве своей основной деятельности спортсмены получают вознаграждение от организаторов таких соревнований и (или) заработную плату.

Спортивное соревнование определяется как состязание среди спортсменов или команд спортсменов по различным видам спорта (спортивным дисциплинам) в целях выявления лучшего участника состязания, проводимое по утвержденному его организатором положению (регламенту).

Зрелищный коммерческий конкурс представляет собой зрелище для публики в форме определенного состязания (кинофестиваль, конкурс красоты и т.п.), проводимого коммерческой организацией в пределах ее предпринимательской деятельности с целью получения прибыли организаторами конкурса.

Подкуп понимается как незаконная передача (лично или через посредника) материальных ценностей (денег, ценных бумаг, какого-либо имущества, в том числе недвижимого, и т.п.) или незаконное оказание услуг имущественного характера (путевка в санаторий, ремонт квартиры по явно заниженной цене и т.п.) за совершение неправомерных действий или бездействия, влияющих на результаты соревнований или конкурсов.

Категории лиц, которым может быть предназначен подкуп:

1. спортсмены и другие участники спортивных соревнований;

2. тренеры и руководители команд;

3. спортивные судьи, организаторы соревнований и конкурсов, члены жури.

Преступление в рассматриваемой форме имеет формальный состав и окончено в момент передачи хотя бы части вознаграждения (начала оказания услуги имущественного характера), независимо от достижения цели подкупа.

Субъективная сторона этого преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Обязательным признаком является специальная цель – оказать влияние на результаты соревнований или конкурсов.

Субъект преступления, указанного в ч. 1 ст. 184 УК, физическое вменяемое лицо, достигшее 16 лет. Субъектом может быть как частное лицо (например, болельщик), так и другие участники или организаторы соревнований и конкурсов.

Квалифицирующим признаком подкупа спортсменов, спортивных судей, тренеров, руководителей команд и других участников или организаторов профессиональных спортивных соревнований, а равно организаторов или членов жюри зрелищных коммерческих конкурсов, предусмотренным ч. 2 ст. 184 УК, является совершение деяния организованной группой.

Объективная сторона преступлений, предусмотренных ч.ч. 3 и 4 ст. 184 УК, характеризуется деянием в форме незаконного получения денег, ценных бумаг или иного имущества, либо незаконного пользования услугами имущественного характера за совершение неправомерных действий или бездействия, влияющих на результаты соревнований или конкурсов.

Состав преступления формальный. Преступление окончено в момент принятия субъектами хотя бы части вознаграждения (начала пользования услугами имущественного характера), независимо от того, успели ли те своими незаконными действиями (бездействием) оказать влияние на результаты соревнований или конкурсов.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла, а также специальной целью – оказать влияние на результаты соревнований или конкурсов.

Субъект преступления специальный: по ч. 3 ст. 184 УК – профессиональные спортсмены; по ч. 4 – спортивные судьи, тренеры, руководители команд и другие участники или организаторы профессиональных спортивных соревнований, организаторы и члены жюри зрелищных коммерческих конкурсов.

В примечании к рассматриваемой статье содержится норма следующего содержания: лицо, совершившее деяние, предусмотренное ч.ч. 1 или 2 ст. 184 УК, освобождается от уголовной ответственности, если в отношении его имело место вымогательство или если это лицо добровольно сообщило о подкупе органу, имеющему право возбудить уголовное дело.