2. Юридические лица и хозяйствующие субъекты, не имеющие статуса юридических лиц, в международном частном праве.

Юридические лица, как в российском праве, так и в праве зарубежных стран - это, прежде всего различного рода предпринимательские объединения, играющие решающую роль в экономике любого развитого или развивающегося государства.

Понятие юридического лица раскрывается как в национальном, так и международном праве. В самом общем виде юридическое лицо определяется законом как организация или учреждение, которое выступает в качестве самостоятельных участников гражданских правоотношений. Так, п. 1 ст. 48 ГК РФ определяет, что юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Гражданские кодексы большинства стран (Франции, Италии, Испании) избегают давать четкое определение юридического лица либо вообще понятия не содержат. Так, например, в статье 35 Гражданского кодекса Испании определяются лишь критерии отнесения к юридическим лицам. Наиболее развернутые определения юридических лиц содержатся в кодексах стран Латинской Америки (Чили, Колумбия, Сальвадор, Эквадор).

Ситуация в отношении определения понятия юридического лица в международно-правовом аспекте иная. Юридическое лицо в доктрине международного права - не самостоятельный субъект правоотношения, - оно представляет собой лишь некий признак, в наличии которого проявляется многообразие правосубъектности участников международных экономических отношений. Международное право не дает самостоятельного исчерпывающего определения юридического лица, имплементируя данную правовую категорию из национальной правовой системы в международную.

Для того чтобы установить, является ли то или иное образование юридическим лицом, необходимо выяснить, к какому государству это образование относится, а также определить его личный закон (или национальность). Личный закон организации доктрина международного частного права определяет по его государственной принадлежности «национальности». Термин "национальность" в международном частном праве применяется к юридическим лицам условно. Под национальностью юридического лица понимается принадлежность юридического лица к определенному государству.

Определение «национальности» той или иной организации необходимо в первую очередь для установления его правового статуса, обладает ли эта организация статусом юридического лица.

Личный закон юридического лица определяет:

- организационно-правовую форму;

- объем правоспособности юридического лица (например, какого рода имущество оно может приобретать, какого рода сделки оно может заключать и, наоборот, какие сделки для него являются ultra vires (внеуставными);

- объем полномочий органов, действующих от имени юридического лица и допустимые пределы уставного ограничения этих полномочий,

- права и обязанности учредителей и участников, а также их отношения с юридическим лицом,

- основания приобретения и утраты правоспособность.

Анализ законодательства и практики государств позволяет выделить важнейшие стороны или аспекты статуса юридических лиц, определяемых, как правило, по lex societatis. Личным законом определяется правосубъектность юридического лица. Во всех странах по личному закону решается вопрос о том, может ли организация быть и является ли она юридическим лицом или нет, и, следовательно, обладает ли она соответствующей общегражданской и процессуальной правоспособностью, предусматриваемой правопорядком страны ее национальности. Важность определения правосубъектности участника частноправовых отношений обусловливается, в частности, тем, что для торговых товариществ одного и того же типа она неодинакова в праве разных стран. Например, полные товарищества по французскому праву пользуются правами юридического лица, а корреспондирующая им в англо-американском праве форма partnership не является юридическим лицом, в Германии они - юридические лица торгового, но не гражданского права. Признание правоспособности по личному закону не исключает, однако, ее ограничения на основании положений публичного права государства, в котором рассматривается вопрос, но только по самым строгим критериям, то есть по очень ограниченному кругу оснований.

Личный закон регламентирует организационно-правовую структуру и всю сферу "внутренних отношений" юридического лица. В первую очередь, по личному закону решаются вопросы приобретения и прекращения членства в организации. Затем, на личном законе основывается использование прав и осуществление обязанностей участников юридического лица, то есть устанавливается, какие права и обязанности вытекают из членства в организации, каков характер взаимоотношений участников и т.д. И, наконец, личному закону подчинена и внутренняя структура организации и ее функционирование, в частности, формирование органов и наделение их правомочиями, ответственность органов, порядок проведения общих собраний и т. д.

Личным статутом определяются некоторые внешние отношения юридического лица с третьими лицами. Личный закон определяет ряд аспектов имущественной ответственности юридического лица, в частности, ее пределы и виды имущества, на которое может или не может быть обращено взыскание, если это специально регламентируется национальным правопорядком.

На личном статуте основан порядок возникновения, реорганизации и прекращения деятельности юридического лица, условия и момент их наступления, а также юридические последствия. По личному закону определяются и изменения в деятельности юридического лица, в частности, увеличение или уменьшение уставного капитала, изменение управления, последствия сосредоточения акций в одних руках и т.д. В таком же порядке определяются основания и методы прекращения деятельности юридического лица и его последствия, в частности, порядок распределения имущества.

В практике международного частного права встречается три основных способа определения национальности юридического лица, которые учитывают различные критерии:

- по месту учреждения; то есть закон того государства, где юридическое лицо создано и где учрежден его устав, будет личным законом юридического лица. Этот способ применяется в англо-саксонской правовой системе, в частности в таких странах как США и Великобритания. Английские авторы называют его принципом инкорпорации. Следовательно, если юридическое лицо учреждено в Великобритании и там зарегистрирован его устав, то считается, что это юридическое лицо, в соответствии с принципом инкорпорации, английского права. Представляется, что данный способ является оптимальным для определения статуса юридического лица, поскольку использование законодательства страны места учреждения юридического лица для определения статуса юридического лица основывается на признании норм законодательства иностранного государства. Наличие регистрации в государстве-месте учреждения подтверждает факт признания за организацией статуса юридического лица. Положительным фактором данного критерия является и то, что он дает учредителям большую свободу в выборе права, то есть они могут создавать организацию по праву любого понравившегося государства. Однако применения критерия инкорпорации имеет двойственную природу. Это вытекает из практики некоторых государств. Так, например, в США было выработано учение the internal affairs rule, согласно которому внутренние дела корпорации должны регулироваться ее учредительными документами, а внешние отношения – правом страны, где оно действует. При этом к внутренним отношениям причисляются учреждение юридического лица, права и обязанности участников, учредительные документы. К внешним – правоспособность и сделкоспособность, представительские полномочия органов, ответственность организации, обеспечение внесения и поддержание уровня уставного капитала и т.п. Следует подчеркнуть, что данное учение послужило посылкой к использованию критерия места деятельности в США для целей налогообложения.

- по месту нахождения. Под местом нахождения юридического лица в этом случае понимается то место, где находится его правление. Такой принцип используется в некоторых континентальных странах Западной Европы, в частности - во Франции, ФРГ, Австрии, Швейцарии. Впервые данный принцип был закреплен в бельгийском законе о торговых обществах 1873 г. Основным положением данного критерия является то, что если общество (организация) имеет главный управляющий центр, например, в Бельгии, то оно будет обладать «бельгийской национальностью», даже если учреждено по праву другого государства. Использование данного способа имеет свои положительные и отрицательные черты. С одной стороны, государство само определяет признаки, согласно которым хозяйствующие субъекты получают статус юридического лица, устраняя тем самым, необходимость толкования норм иностранного законодательства. С другой стороны, в международном аспекте данное иностранное лицо может рассматриваться как совокупность физических лиц, что создаст трудности для осуществления им хозяйственной деятельности.

- по месту деятельности организации. Этот способ принят в законодательстве Италии и распространен в практике развивающихся государств.

Определение «национальности» юридического лица можно встретить и в международных договорах, так, например, в качестве общего рассматривает критерий места учреждения закреплен также и в ст. 2 Межамериканской конвенции о правосубъектности и правоспособности юридических лиц в международном частном праве 1984 г. В то же время ст. 4 закрепляет положение, в соответствии с которым к организации может быть применено право государства, на территории которого она осуществляет свою деятельность.

Из-за применения различных критериев в праве разных государств возникают проблемы с определением национальности юридического лица.

Во-первых, возможна потеря национальности. Например, если юридическое лицо учреждено в государстве, использующем критерий оседлости (например, Бельгия), а впоследствии его управленческий центр перемещается в государство, где предусмотрен критерий инкорпораций (например, США), то данное юридическое лицо будет признано американским в Бельгии, и бельгийским – в США, т. е. оно теряет свою национальность.

Во-вторых, возможно приобретение двух национальностей. Если юридическое лицо учреждено в государстве, применяющем критерий инкорпорации (например США), а его управленческий центр расположен в государстве, применяющем критерий оседлости (например, Германия), то в США оно будет признано американским, а в Германии – немецким, т. е. фактически приобретает две национальности.

В-третьих, возможно приобретение неполной (односторонней) национальности. Если юридическое лицо учреждается в государстве, предусматривающем критерий инкорпорации (например, в Австрии), а его управленческий центр перемещается в государство, законодательство которого использует аналогичный критерий (например, в Швейцарию), то такое юридическое лицо будет считаться австрийским как в Австрии, так и в Швейцарии, т. е. приобретает одностороннюю (неполную) национальность.

В законодательстве и судебной практике государств используется и теория «контроля», которая предполагает установление, кому в действительности принадлежит юридическое лицо, кто его контролирует и т.п. Первоначально эта теория возникла в годы первой мировой войны и применялась в борьбе с нарушениями законодательства "о враждебных иностранцах".

Наблюдается также тенденция отказа от использования категории «личного закона» юридического лица. В целом же, законодательная практика различных государств использует как те, так и другие критерии в зависимости от интересов экономической политики.

Существующие критерии определения «национальности» юридического лица, как правило, «привязывают» организацию к какому-то государству, и их личный статус устанавливается национальным законодательством. Однако возможно и учреждение юридического лица на основе международного договора. В литературе выделяют четыре способа приобретения юридической личности при наличии международного договора:

1. На основании акта одного из двух участвующих государств, когда международный договор заключается для решения таких вопросов, как внесение капитала, распределение долей участников, указания страны, по праву которой должно быть зарегистрировано юридическое лицо, длительность соглашения.

2. При инкорпорации в неучаствующем государстве, что достигается при использовании двух договоров: одного, заключаемого между государствами, учреждающими компанию, и второго – между участниками и государством-инкорпорации, в котором последнее соглашается предоставить компании специальный статус в фискальных и других вопросах, а также право вносить необходимые изменения в ее устав.

3. Некоторым международным корпорациям юридическая личность предоставляется каждым из участвующих государств.

4. Имеется несколько международных корпораций, получивших свою юридическую личность непосредственно в силу установлений договоров, которыми они созданы.

В теории международного права не мало дискуссий вызывает категория «международное юридическое лицо».

Возникает проблема с определением национальности и регулированием деятельности ТНК. Основным экономическим критерием ТНК является ее единство. Основным юридическим критерием ТНК при ее экономическом единстве служит наличие в ее структуре компаний различной национальности.

Предпринята также попытка дать нормативное определение ТНК. В Проект норм об ответственности транснациональных корпораций и других коммерческих предприятий в отношении прав человека (Док. ООН E/CN.4/SUB.2/2003/12 (2003)) термин «транснациональная корпорация» означает субъект эконо­мической деятельности, производящий свои операции более чем в одной стране, или группу субъектов экономической деятельности, производящих свои операции в двух или более странах, независимо от того, в какой юри­дической форме они выступают, находятся ли в своей собственной стране или стране, в которой осуществляются операции, а также независимо от того, осуществляют ли они свою деятельность в индивидуальном или кол­лективном качестве. Главная цель Проекта создать для ТНК обязательства, при которых они бы не вмешивались во внутренние дела государств, уважали бы права и свободы человека, не извлекали выгоды из их нарушения, способствовали установлению и развитию демократии.

Таким образом, юридическое лицо по-разному находит свое проявление в сфере международных экономических отношений и в некоторых случаях соот­ветственно претендует на определение «международное» (международное юридическое лицо), например в следующих трех вариантах:

1) межправительственная организация как субъект невластных отношений;

2) юридическое лицо, юридическая личность которого вытекает из международного договора и обладающее определенной государствен­ной принадлежностью (национальностью);

3) юридическое лицо, получившее свою юридическую личность только в силу установления международного договора и не обладающее национальностью. Все три варианта международных юридических лиц требуют определения ха­рактерных только для них признаков и выделения отличающих их друг от дру­га особенностей, поскольку следует различать юридические лица, действую­щие на национальном уровне, созданные в рамках национального правопоряд­ка, и международные юридические лица, созданные в силу или при наличии международного договора (или иного международного учредительного акта) и вступающие в международные экономические отношения.