6. Источники международного частного права.

Нормы международного частного права, как и нормы любой отрасли или системы права, имеют свои формы выражения. Эти формы выражения создают систему источников МЧП.

Какой-либо иерархии источников МЧП нет. Однако с учетом особенностей современного международного права, представляется, что среди всех источников более важное значение имеет международный договор. Особенностью международных договоров является то, что их заключают государства, но содержащиеся в них правила касаются физических и юридических лиц – субъектов международного частного права.

Среди договорных источников МЧП различаются как многосторонние, так и двусторонние договоры. Нормы, содержащиеся в них, могут быть материальными и коллизионными.

В качестве примера многосторонних договоров можно назвать Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности 1883 г., Мадридское соглашение о международной регистрации товарных знаков 1891 г., Евразийскую патентную конвенцию 1994 г., Всемирную конвенцию об авторском праве 1952 г., Гаагскую конвенцию о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений, 1961 г., Нью-Йоркскую конвенцию о согласии на вступление в брак, минимальном брачном возрасте, регистрации браков 1962 г., Конвенцию, имеющую целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках, 1931 г., Конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г. Далеко не полный перечень многосторонних договоров наглядно свидетельствует, что в настоящее время по многим вопросам международного частного права заключены такие договоры, содержащиеся в них нормы позволяют унифицировано регулировать соответствующие отношения с иностранным элементом.

В качестве примера двусторонних договоров можно указать договор между РФ и Республикой Армения о правовом статусе граждан РФ, постоянно проживающих на территории Республики Армения, и граждан Республики Армения, постоянно проживающих на территории РФ, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Куба о создании совместных российско-кубинских организаций и предприятий, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Украины о трудовой деятельности и социальной защите граждан России и Украины, работающих за пределами границ своих государств, Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности. Сюда же можно отнести довольно большой массив двусторонних договоров об избежании двойного налогообложении, договоров о взаимной защите и поощрении капиталовложений.

Особое место среди договорных источников МЧП занимают договоры о правовой помощи по гражданским, уголовным и семейным делам, заключаемые как на многосторонней, так и на двусторонней основе. В отличие от вышеназванных договоров по отдельным вопросам, договоры о правовой помощи являются универсальными. В них содержатся правила, регламентирующие многие вопросы как материального, так и процессуального характера. Из многосторонних можно назвать в качестве примера Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. Примером двустороннего договора может быть Договор между РФ и Аргентинской Республикой о сотрудничестве и правовой помощи по гражданским, торговым, трудовым и административным делам.

Универсальным источником МЧП является Кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте) 1928 г., действующий в отношениях субъектов стран Латинской Америки.

Важное значение среди источников международного частного права имеет международно-правовой обычай, хотя и применяется для регламентации не всех видов отношений. В настоящее время он в применим в основном в регулировании международных торговых контрактов, в частности на основе обычая определяются базисные условия поставок. Применим обычай и в международных расчетах, а также при использовании банковской гарантии при осуществлении международных экономических отношений. Обычай представляет собой правило, сложившееся в результате практики, неоднократно применяемое и имеющее юридически обязательный характер. Обычай может иметь материальное оформление. В качестве примера международного обычая можно указать Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС - 2000), Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (в редакции 2007 г.), Унифицированные правила по ИНКАССО (в редакции 1995 г.), Унифицированные правила по договорным гарантиям (в редакции 1978 г.), Унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г., Унифицированные правила для межбанковского рамбурсирования по документарным аккредитивам (вступили в силу с 1.07.96).

К источникам МЧП относится внутреннее законодательство государств. При этом следует отметить, что оно характеризуется разнообразием. Особое значение среди внутригосударственных актов занимают законы о международном частном праве. В частности такие законы приняты в Австрии, Великобритании, Венгрии, Венесуэле, Лихтенштейне, Польше, Румынии, Тунисе, Турции, Украине, Швейцарии и ряде других государств. В тех странах, где такие законы пока отсутствуют, к источникам МЧП относятся соответствующие разделы гражданских кодексов, в которых сформулированы нормы о международном частном праве. В частности, примером таких источников являются ГК РФ, ГК Белоруссии, ГК Монголии, ГК Греции и других государств. К этой же группе источников следует отнести Семейный кодекс РФ в части, регулирующей отношения с иностранным элементом, законы различных государств о правовом положении иностранцев, законы об иностранных инвестициях и законы о предприятиях с иностранными капиталовложениями и другие внутригосударственные акты, применимые к регулированию отношений с иностранным элементом.

Источником МЧП признается судебный и арбитражный прецедент, но в правовых системах государств отношение к его значению различно. Наибольшее значение он имеет в странах англосаксонской системы права. По поводу признания прецедента в качестве источника права, в том числе международного частного права, в российской правовой доктрине ведется дискуссия. Многие авторы отрицают его наличие как источника. Однако с учетом происходящих изменений в правоприменительной практике, с учетом постановлений Пленума Верховного суда РФ, представляется, что и в России постепенно прецедент займет свое место как источник права, в том числе и в МЧП. Возрастает роль прецедента и в странах континентальной системы права. Судебные и арбитражные решения по спорам с иностранным элементом имеют значение для вынесения решений по аналогичным делам в последующем, поскольку позволяют унифицировано толковать соответствующие нормы, применимые к рассмотрению дела с иностранным элементом, а в ряде случаев при их помощи возможно восполнение пробелов в законодательстве.

В качестве дополнительно источника МЧП следует назвать доктрину: взгляды наиболее известных, авторитетных ученых в области международного частного права. Однако вопрос об отнесении доктрины к источникам МЧП является достаточно спорным, поскольку, если определять источник права как внешнюю форму выражения нормы права, то доктрина вряд ли является такой формой. В настоящее время доктрина в качестве вспомогательного источника МЧП признается в основном в странах англосаксонской правовой семьи.