6. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.

В процессе регулирования отношений с иностранным элементом коллизионными нормами различных государств может произойти их столкновение. В результате такого столкновения возникает ситуация, называемая «обратная отсылка». Ее суть заключается в том, что коллизионная норма одного государства отсылает к праву другого, а то, в свою очередь, отказываясь урегулировать отношение, отсылает к праву первого государства. Если в нем отсутствуют правила о признании обратной отсылки, получается замкнутый круг, в силу чего отношение не может быть урегулировано. Поэтому важное значение для решения данной проблемы имеет формулировка в законах государств правила о признании обратной отсылки. Этот вопрос о праве государств решается по-разному. Так, согласно ст. 1190 ГК РФ любая отсылка к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному праву этой страны, но не коллизионному, т.е. здесь речь идет об отсылке российского права к иностранному. В отношении же обратной отсылки иностранного права к российскому в ч.2 ст. 1190 указано, что она может приниматься, если отсылает к праву России, определяющему правовое положение физического лица. Из этого вытекает, что в российском праве нет полного признания обратной отсылки, а она будет иметь место только при определении правового положения физического лица. Термин «может» и в этой части ограничивает признание обратной отсылки. В связи с такой формулировкой возникает вопрос о том, когда может и когда не может применяться обратная отсылка иностранного права к российскому. Достаточно лаконично правило о признании обратной силы сформулировано в Законе о международном частном праве Украины, в ст. 9 которого указано, что в случаях, касающихся личного и семейного статуса физического лица, обратная отсылка к праву Украины принимается. Обратная отсылка по ст. 16 Кодекса международного частного права Бельгии понимается как отсылка к правовым нормам государства, с исключением норм международного частного права, если не установлены особые положения. Иными словами формула этого правила сводит обратную отсылку не к коллизионным нормам, а материальным нормам. По смыслу § 5 Федерального закона о международном частном праве Австрии отсылка к иностранному правопорядку охватывает также его отсылочные нормы, т.е. из этой формулы вытекает и отсылка к праву третьего государства. В ч. 2 этого параграфа сформулировано правило о признании обратной отсылки: если иностранный правопорядок отсылает обратно, то применяются австрийские материальны нормы (правовые нормы, исключая отсылочные). Исходя из сказанного, следует сделать вывод, что по праву Австрии и Бельгии признание обратной отсылки не ограничено какими-либо видами отношений по сравнению с правом России и Украины. Своеобразная формулировка об обратной отсылке содержится во вводном законе к Германскому гражданскому уложению, в ч. 1 ст. 4 которого предусмотрено, что если имеет место отсылка к праву какого-либо другого государства, то применяется также его международное частное право, насколько это не противоречит смыслу отсылки; если право другого государства отсылает обратно к германскому праву, то применяются германские материально-правовые предписания. Отличающаяся от многих других формулировка обратной отсылки содержится в ст. 12 ГК Испании: отсылка к иностранному праву понимается как осуществленная к его материальному закону без учета повторной отсылки, которую его коллизионные нормы могут делать к другому закону, не являющемуся испанским. Признание обратной отсылки в полном объеме предусмотрено в ст. 5 Закона о международном частном праве Лихтенштейна, в ст. 18 ГК Португалии. Ограничение признания обратной отсылки предусмотрено в ст. 14 Закона о международном частном праве Швейцарии: обратная отсылка к швейцарскому праву принимается лишь в случаях, предусмотренных законом. Признание обратной отсылки, обусловленной только коллизией законов гражданства, предусмотрено Законом о коллизиях законов Республики Корея.

Наряду с обратной отсылкой при регулировании отношений с иностранным элементом при применении коллизионных норм может возникнуть ситуация, называемая отсылкой к праву третьего государства. Решение этой проблемы осуществляется национальным законодательством государств, но решают они ее по-разному. Так, в российском праве вообще нет правил об отсылке к праву третьего государства. В Федеральном законе о международном частном праве Австрии такая ситуация называется не отсылкой к праву третьего государства, а последующей отсылкой. В случае последующей отсылки определяющими являются материальные нормы того правопорядка, который далее не отсылает или к которому отсылка производится в первый раз. По сути из этого правила вытекает признание отсылки к праву третьего государства. Такое же признание закреплено в ст. 17 Португалии: если международное частное право закона, на который указывает португальская коллизионная норма, отсылает к другому законодательству и последнее считает себя компетентным регулировать дело, то должно быть применено это законодательство. Признание отсылки к праву третьего государства по Федеральному закону о международном частном праве Швейцарии возможно лишь в случаях, предусмотренных законом.

Анализ законодательства различных государств позволяет сделать вывод, что правила об отсылке к праву третьего государства встречаются в нем значительно реже, чем правила об обратной отсылке и они значительно различаются. Возникновение обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства, обусловленное применением коллизионного метода регулирования, может привести к неразрешимости возникшей ситуации. В связи с этим следует говорить о постепенной замене коллизионного метода регулирования материально-правовым, либо об унификации коллизионных норм путем заключения соответствующих международных договоров.