3. Общие положения об инвестиционных фондах в зарубежном законодательстве

Инвестиционные фонды являются правовой конструкцией, созданной для обеспечения коллективного инвестирования, предоставляя максимум гражданско-правовых гарантий участникам инвестиционного фонда - инвесторам. Преимущество правовых форм коллективного инвестирования заключается в том, что они позволяют аккумулировать средства частных инвесторов (речь идет о мобилизации сбережений физических лиц) для осуществления инвестирования в производство (реальный сектор экономики). При этом за счет того, что непосредственное инвестирование (т.е. приобретение ценных бумаг) осуществляет профессиональный участник рынка ценных бумаг (управляющая компания инвестиционного фонда или акционерный инвестиционный фонд), риски частных, неискушенных инвесторов могут быть существенно уменьшены.

В праве зарубежных стран правовая категория "инвестиционный фонд" лежит в основе формирования рынка капиталов. Обладатель свободных денежных средств может в ожидании удобного случая для вложения их в свое производство увеличить их сумму, предложив их к обращению на рынке капиталов и став пайщиком инвестиционного фонда. Разные виды инвестиционных фондов (паевой инвестиционный фонд, акционерный инвестиционный фонд) обеспечивают разнообразие правовых средств, с помощью которых осуществляется инвестирование. Выбор нужного правового средства предопределяется характером имущества, передаваемого инвестором для целей инвестирования. В паевом инвестиционном фонде это деньги, в акционерном инвестиционном фонде в качестве инвестиций может быть передано недвижимое имущество.

Передача имущества в целях инвестирования допускает не только извлечение прибыли, но и возврат самого имущества. Так, например, в определенный момент потребность в наличных средствах у лица, инвестировавшего свои деньги в паевой инвестиционный фонд и получившего инвестиционные паи, может быть легко удовлетворена путем продажи соответствующих паев. Пайщики открытого паевого фонда могут это сделать в любой момент. Пайщики интервального и закрытого паевых фондов могут продать свои паи лишь по истечении определенного периода времени.

Приведенные характеристики отношений, складывающихся при осуществлении инвестиций при участии инвестиционных фондов, вытекающие из российского законодательства, справедливы и для инвестиционных фондов, регулируемых в других странах.

В различных государствах действуют специальные законы об инвестиционных фондах.

В Германии действует Закон об инвестиционных компаниях 1957 г. с последними внесенными в Закон изменениями от 1 апреля 1998 г.*(141)Для осуществления инвестирования иностранного капитала был принят специальный закон о размещении иностранных инвестиционных бумаг, акций, короткое название которого - Закон об иностранных инвестициях*(142).

Предметом регулирования инвестиционного законодательства являются инвестиционные компании, а также открытые паевые инвестиционные фонды, организации, создаваемые без права образования юридического лица и аккумулирующие денежные средства в соответствии с договором, заключаемым инвестором с инвестиционной компанией. Активы созданного фонда принадлежат инвесторам на праве совместной собственности.

Важную роль в регулировании инвестиционных фондов в Германии играет имплементированная в национальное законодательство Директива Совета ЕС от 20 декабря 1985 г. N 85/611/ЕЕС "О координации законодательства и правовых актов и административных предписаний, касающихся предприятий (схем) для коллективного инвестирования в эмиссионные ценные бумаги"*(143). Директива применяется ко всем инвестиционным фондам, которые вкладывают свои средства в ценные бумаги. Она не применяется к фондам, которые формируют свои активы из объектов недвижимости, инструментов денежного рынка, а также к иным фондам, например к фондам, имеющим смешанные активы.

Таким образом, право Германии выделяет два типа инвестиционных фондов: UCITS (Undertakings for Collective Investment in Transferable securities) и NON-UCITS. Первые относятся к фондам, регулируемым законодательством ЕС (UCITS). Вторые - все остальные фонды (NON-UCITS).

Во Франции инвестиционные фонды являются предметом регулирования Книги четвертой Валютно-финансового кодекса (Code Monetaire et Financier). Валютно-финансовый кодекс представляет собой пример систематизации законодательства, регулирующего определенный круг отношений. Список нормативных актов, подвергнутых систематизации, был опубликован в Декрете N 2005-1007*(144). В Книге Четвертой Валютно-финансового кодекса, носящей название "Инструменты коллективного инвестирования", содержатся два раздела: титул первый называется "Схемы коллективного инвестирования", титул второй - "Другие организации коллективного финансирования". Инвестиционные фонды регулируются положениями титула первого Валютно-финансового кодекса. Понятие "инвестиционный фонд", таким образом, используется как синоним понятия "схема коллективного инвестирования".

В соответствии со ст. 411-2 Валютно-финансового кодекса под схемой коллективного инвестирования понимается открытый инвестиционный паевой фонд, что соответствует французскому "Societe d'investissement a capital variables, или SICAV. К инвестиционным фондам относятся также "обычные фонды" или "Fonds commune de placements, сокращенно - FCP. Главным действующим лицом в этом фонде является пайщик - держатель паев: units, если речь идет об обычных фондах FCP; или акций, выпускаемых SICAV. Управление фондом в SICAV может быть делегировано управляющей компании. Если управление фондом осуществляет само общество (Socete) - SICAV, то оно должно соответствовать требованиям, предъявляемым ст. 214-17 Валютно-финансового кодекса и выполнять те же обязанности, какие выполняет любая другая управляющая компания.

В соответствии со ст. 411-10 Валютно-финансового кодекса инвестиционный фонд может создаваться на основе разрешения, выдаваемого в соответствии с требованиями Директивы Совета ЕС от 20 декабря 1985 г. N 611. В этом случае признается, что создаваемый инвестиционный фонд соответствует инвестиционным фондам (UCITS), отвечающим гармонизированным требованиям, существующим для инвестиционных фондов в ЕС. Такой инвестиционный фонд не может быть преобразован в другой инвестиционный фонд, который не соответствует требованиям Директивы. Таким образом, во Франции существуют две разновидности инвестиционных фондов: одна действует в рамках режима ЕС, а другая - в рамках режима, определяемого национальными законами.

В Великобритании инвестиционные фонды регулируются частью XVII Закона о финансовых услугах и финансовых рынках 2000 г.*(145)

Под инвестиционными фондами, которые соответствуют понятию "схема коллективного инвестирования", понимаются любого вида организационные действия, предпринимаемые в отношении имущества, включая денежные средства, с целью обеспечить возможность любому лицу, участвующему в этих действиях, получать доходы в результате приобретения, владения, управления или распоряжения имуществом (ч. 1 ст. 235).

В Законе дается характеристика организационным действиям, связанным с созданием фонда. С одной стороны, они сводятся к внесению взносов участниками и к созданию "пула" из доходов, полученных в результате этих организационных действий. Из суммы стоимости этого оформленного в виде пула имущества выделяется доля каждого из участников (п. "а" ч. 3 ст. 235).

А с другой стороны, в число организационных действий попадают действия по управлению имуществом, которое осуществляется в отношении всего "пула", сформированного из взносов участников оператором созданной схемы (п. "b" ч. 3 ст. 235). Если указанные требования не выполняются в отношении какой-либо части имущества, образованного в результате совершения предусмотренных в Законе организационных действий, то такие организационные действия не могут быть признаны схемой коллективного инвестирования. Организация не может быть признана в этих обстоятельствах схемой коллективного инвестирования, за исключением когда участники созданного фонда - имущества могут обменять свой "интерес" в одной части имущества на соответствующие права в другой части имущества. Только в этом случае указанные организационные действия по выделению фонда как имущественного комплекса будут признаваться схемой коллективного инвестирования (ч. 4 ст. 235).

В законе Великобритании наиболее четко выражено главное, что касается инвестиционных фондов как организационной структуры особого вида. Их особенность заключается в формировании имущества, состоящего из взносов отдельных участников и представляющего собой достаточно значительный по объему имущественный комплекс, чтобы инвестировать его в те или иные объекты инвестирования. Инвестиционный фонд не может быть выделен ни как особый вид юридического лица, ни как особый вид договорных отношений. Независимо от того, какие правовые средства используются при его создании, он всегда, в соответствии с законом Великобритании, представляет собой имущественный комплекс или имущество, находящееся в общей долевой собственности их участников.

Закон Великобритании различает два вида инвестиционных фондов: инвестиционную компанию и паевой фонд.

Инвестиционная компания (an open-ended investment company) - это схема коллективного инвестирования, которая характеризуется присутствием двух составляющих: имущества и инвестирования (ч. 1 ст. 236).

Первая составляющая указывает на то, что имущество находится в доверительной собственности (beneficially) и управление им осуществляется юридическим лицом (body corporate). Особенностью инвестиционной компании является то, что целью инвестирования этого имущественного фонда является решение двух задач: разложить инвестиционный риск на неограниченное множество участников фонда и обеспечить получение прибыли каждым из участников фонда (ч. 2 ст. 236).

Вторая составляющая заключается в том, что каждый разумный инвестор вправе ожидать от юридического лица, управляющего имуществом, что его инвестиция будет реализована в виде суммы стоимости паев или акций и сумма от реализации его инвестиции будет определена относительно суммы стоимости всего комплекса имущества, созданного в результате совершения организационных действий по созданию схемы коллективного инвестирования (ч. 3 ст. 236).

Паевой фонд (unit trust scheme) - это лицо, владеющее имуществом на праве доверительной собственности в интересах участников; депозитарий; оператор и пай. Депозитарий - это лицо, которому в соответствии со схемой коллективного инвестирования доверили хранение имущества. Оператор - это лицо, управляющее имуществом в качестве доверительного собственника (trustee), если речь идет о паевом инвестиционном фонде (unit trust scheme); или компания, если речь идет об инвестиционной компании (an open-ended investment company). Пай - это права или доля (interest) участника коллективной схемы инвестирования.

В США законы об инвестиционных фондах были приняты еще в 30-е гг. прошлого столетия. Закон об инвестиционных компаниях 1940 г. (Investment Company Act 1940) является третьим по важности законом в числе базовых правовых актов, регулирующих фондовый рынок США.

Первыми двумя являются Закон о ценных бумагах 1933 г. (Securities Act 1933) и Закон о фондовых биржах 1934 г. (Securities Exchange Act 1934). Эти правовые акты определили принципы построения организованного рынка ценных бумаг. Закон об инвестиционных компаниях, по существу, дополняет законы 1933 и 1934 гг.*(146)Принципы правового регулирования рынка капиталов, заложенные в указанных актах, оказали значительное влияние на законодательство о рынке ценных бумаг европейских стран, включая страны Восточной Европы и Россию.

Закон 1940 г. регулирует деятельность инвестиционных компаний, которые являются основными профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Они обеспечивают решение главной задачи - распределение инвестиционных рисков. Размещая свои активы в различные по степени риска и по степени доходности виды ценных бумаг, инвестиционные компании сглаживают возможные потери инвесторов. Закон подразделяет инвестиционные компании на три категории:

1) инвестиционные компании, выпускающие сертификаты (Face-amount Certificate Companies), - компании, осуществляющие выпуск сертификатов размещения, являющихся, по существу, необеспеченными облигациями, которые дают право держателю либо получать фиксированный доход в установленные сроки, либо требовать выкуп сертификата в установленный срок;

2) инвестиционные фонды, юнит-трасты (UnitInvestment Trusts) - держатель пая (share) юнит-траста не обладает правом требовать выплату фиксированной суммы дохода. Находящийся у него пай юнит-траста дает ему права на получение дохода от пакета определенных ценных бумаг, находящегося либо у доверительного управляющего, либо в кастодиальном депозитарии. В юнит-трастах не существует правления директоров, роль руководства (менеджмента) в части определения и управления инвестиционным портфелем сведена до минимума;

3) управляющие компании (Management companies) - все инвестиционные компании, не относящиеся к компаниям, выпускающим сертификаты, или юнит-трастам, считаются управляющими компаниями. Они могут быть учреждены в качестве организаций, наделяемых правами юридического лица или "неинкорпорированных" (т.е. не обладающих самостоятельной юридической личностью ассоциаций) предпринимательских ассоциаций, бизнес-трастов и т.п. Как правило, управляющие компании возглавляет правление (совет управляющих), обладающее широкими полномочиями в выборе стратегии и тактики инвестирования. Управляющие компании выпускают ценные бумаги (сертификаты, паи, акции), имеющие правовую природу акций (equity securities), представляющие собой чаще всего долю в активах, которая может меняться в зависимости от результатов инвестиционной политики компании. Реже ценные бумаги управляющих компаний соответствуют долговым обязательствам, дающим инвесторам право на получение фиксированного дохода. Управляющие компании подразделяются на так называемые открытые (open-ended companies), обычно именуемые фонды коллективного инвестирования (mutualfunds), и закрытые (close-endedcompanies). Закрытые компании не выпускают обратимых ценных бумаг, прибегая время от времени, подобно обычным предпринимательским корпорациям, к публичному размещению своих ценных бумаг, которые обращаются на вторичном рынке.

Закон об инвестиционных консультантах США 1940 г. (Investment Advisers Act, 1940) устанавливает требования, предъявляемые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность в форме подготовки рекомендаций, а также анализа проспектов эмиссии ценных бумаг, состояния рынка ценных бумаг и т.п.

Законодательство США 30-х гг. XX в. заложило фундамент регулирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, принципы построения которого оказали влияние на законодательство многих стран за пределами США. Примером тому было решение, принятое в США в связи с преодолением кризиса 1929 г. Это решение оказало существенное влияние на зарубежное законодательство в европейских странах. Согласно этому решению было проведено разделение банковской и инвестиционной деятельности, т.е. деятельности на рынке ценных бумаг.

Такое разделение возникло благодаря принятию так называемого Закона Гласса-Стиголла*(147). Закон Гласса-Стиголла, в течение многих лет определявший "правовой каркас" регулирования рынка финансовых услуг США, был принят в 1933 г. Он предусматривал ряд ограничений в деятельности коммерческих банков и инвестиционных компаний. В частности, данный Закон:

- установил весьма ограниченный перечень операций с ценными бумагами, которые могли осуществлять банки;

- запретил практику создания филиалов банков, осуществляющих операции с ценными бумагами;

- запретил компаниям, осуществляющим операции на рынке ценных бумаг, проводить банковские операции по приему вкладов, производить выплаты по чекам и подобные виды банковских операций;

- запретил директорам, служащим инвестиционных компаний являться одновременно должностными лицами, директорами, служащими банковских компаний.

Результатом возникшего разделения стало то, что после принятия упоминавшихся выше законов США категория "инвестиционные услуги" стала подразумевать предоставление профессиональных услуг, связанных с размещением инвестиций (в первую очередь в виде денежного капитала) в ценные бумаги. Инвестиционные услуги в США традиционно противопоставлялись так называемым банковским услугам, связанным с приемом денежных средств от вкладчиков и размещением указанных средств в форме ссудного капитала. В связи с существованием в США самостоятельных рынков банковских и инвестиционных услуг инвестиционным фондам как профессиональным участникам рынка инвестиций с самого начала отводилась исключительно важная роль. В настоящее время инвестиционные фонды продолжают играть такую же важную роль и в условиях единого рынка финансовых услуг.

Инвестиционные фонды лежат в основании не только рынка инвестиционных услуг, но и самого понятия "портфельные инвестиции". Портфельные инвестиции являются одним из способов инвестирования и характеризуются тем, что портфельный инвестор размещает свои свободные средства не непосредственно в производство, а опосредованно, путем приобретения ценных бумаг. С принятием Закона о модернизации финансовых услуг 1999 г.*(148)(Financial Services Modernization Act, 1999) в законодательстве США не стали проводить границу между рынком банковских и инвестиционных услуг. И тот, и другой рынок объединены одним общим понятием - "финансовые услуги".

Закон содержит определение видов деятельности, которые относятся к сфере финансовой деятельности и могут осуществляться банковским холдингом. Закон о модернизации финансовых услуг 1999 г. отменяет те разделы Закона Гласса-Стиголла, которыми устанавливались ограничения в отношении создания филиалов банков, осуществляющих операции с ценными бумагами, и запрещалось директорам и служащим инвестиционных компаний являться одновременно должностными лицами, директорами и служащими банковских компаний.

Анализ зарубежного опыта правового регулирования инвестиций показывает, что понятия "инвестиционные услуги" и "финансовые услуги" применяются в качестве общего понятия для описания различных правовых форм, опосредующих размещение денежного капитала. Однако если говорить об инвестиционных фондах, то их деятельность связана с оказанием прежде всего инвестиционных услуг, т.е. услуг, связанных с осуществлением капиталовложений на рынке ценных бумаг. Это наилучшим образом отразило законодательство США. Эволюция законодательства США с его отходом от разграничения банковских и инвестиционных услуг нашла свое отражение в законодательстве Европейского Союза, которое объединяет различные правовые культуры европейских стран в одну правовую систему регулирования единого рынка финансовых услуг.