4. Внебиржевой рынок, внебиржевые сделки

На внебиржевом рынке стороны сами определяют для себя то, как они будут действовать (совершать операции) в соответствии с разработанными ими условиями. Таким образом, если Биржевые правила действуют равным образом для всех участников рынка, то участники внебиржевого рынка могут своей волей изменять условия сотрудничества, изменяя порядок заключения сделок и их условия, приспосабливаясь к ситуации на рынке.

С учетом того, что участники рыночных отношений на внебиржевом рынке имеют склонность к самоорганизации, а двусторонние рамочные договоры в принципе обладают весьма сходными чертами, профессиональные объединения участников как на международном рынке, так и на национальных рынках предпринимают усилия в направлении стандартизации и универсализации двусторонних договоров, на основании которых заключаются сделки. Примерами подобного рода стандартизированных договорных норм, существующих на отечественном рынке репо*(257), могут служить, в частности, следующие:

- Базисные условия совершения и исполнения сделок репо с государственными ценными бумагами Российской Федерации на организованном рынке ценных бумаг (далее - Базисные условия); основанием для разработки Базисных условий послужило то, что Положение о порядке заключения и исполнения сделок репо с государственными ценными бумагами Российской Федерации, утвержденное Банком России от 25 марта 2003 г. N 220-П*(258), определяло категорию "базисные условия" (п. 2.3.22), а также условия, при которых Базисные условия могли бы применяться (п. 4.7,7.11,8.9,10.4Положения N 220-П);

- форму Генерального соглашения об общих условиях совершения сделок купли-продажи ценных бумаг с обязательством обратной продажи-выкупа (далее - Генеральное соглашение НФА), разработанную Саморегулируемой организацией "Национальная фондовая ассоциация" (далее - СРО НФА); на сайте НФА*(259)представлена версия Генерального соглашения НФА от 7 октября 2007 г.

Помимо названных выше документов, стандартизирующих порядок заключения, а также условия сделок репо, в числе документов, стандартизирующих условия совершения отдельных видов финансовых операций, следует также назвать стандарты работы на внутреннем валютном и денежном рынке, разработанные в рамках Национальной валютной ассоциации (далее - Стандарты НВА); стандарты размещены на сайте НВА*(260).

Стандартная документация для срочных сделок на финансовых рынках, разработанная в 2009 г. Ассоциацией Российских банков (АРБ), Национальной валютной ассоциацией (НВА) и Национальной ассоциацией участников фондового рынка (НАУФОР) (далее - Стандартная документация), была опубликована в виде самостоятельного издания АРБ, НВА и НАУФОР.

Практическое применение разработанных стандартов заключается в том, что используемые в стандартных формах формулировки и условия могут включаться в двусторонние (рамочные) соглашения, заключаемые участниками рынка. Тогда "стандартная" норма становится нормой двустороннего договора, ничем не отличаясь от иных норм договоров, согласованных сторонами.

Таким образом, применительно к стандартам речь, по существу, идет о разработке единообразных (модельных) условий двусторонних договоров участников рынка. Исключение из перечисленных выше норм составляют лишь Базисные условия, которые содержат в себе условия, обеспечивающие возможность их непосредственного применения при условии включения такого условия в заключаемую на торгах сделку в порядке, предусмотренном правилами торгов.

Такая возможность вытекает из следующего:

1) в ПоложенииN 220-П содержится указание на возможное применение Базисных условий;

2) в самих Базисных условиях определяется порядок, соблюдая который стороны могут договориться о применении Базисных условий к заключаемой ими сделке; в соответствии с п. 2.6 Базисных условий "стороны репо заявляют о применении к сделке настоящих Базисных условий и об их обязательности для себя путем ссылки на них в Заявке репо и Подтверждении репо при заключении репо";

3) Регламент проведения операций в Системе электронных торгов по сделкам с государственными и иными ценными бумагами, являющийся внутренним документом, утвержденный ЗАО "Московская межбанковская валютная биржа"*(261), предусматривает для участника возможность включить в заявку репо (Подтверждение репо) условие о применении Базисных условий (п. 8.29 Регламента).

Подводя итог опыту стандартизации договорных условий, представляется возможным сделать следующие выводы.

Во-первых, проведенная работа может иметь своим результатом документ, содержащий обобщенный и уточненный опыт формулировок договорных условий участников рынка. Практическое значение такого документа состоит прежде всего в том, что он полезен для участников, поскольку помогает совершенствовать договорную базу, на основании которой строятся двусторонние отношения на внебиржевом рынке. Кроме того, разработанные стандартные формы могут в случае необходимости при разрешении споров более точным образом толковать положения заключенных сторонами договоров и, таким образом, способствовать объективному и обоснованному вынесению решений юрисдикционных органов.

Не умаляя значения результата работы по стандартизации, отмеченного в качестве "первого итога", следует отметить, что в качестве иного ("второго") результата может быть разработка документа, в котором сформулированы готовые формулы договоров (разовых сделок), для применения которых участникам достаточно указать выбранный ими вариант, предмет, цену и срок исполнения сделки, поскольку условия сделки уже сформулированы в стандартных формах*(262). Такой результат, безусловно, представляет собой более высокий уровень стандартизации, который сможет позволить участникам рынка более интенсивно осуществлять операции на рынке, не тратя время на отработку формулировок сделок. Однако в любом случае речь может идти лишь о выработке типовых условий двусторонних договоров.

Таким образом, типизация стандартных условий заключаемых сделок изначально была характерна для биржевого рынка. "Первейшее значение приобретает возможность совершать операции быстро, не останавливаясь на деталях договорных отношений. Только тогда можно реагировать на меняющуюся конъюнктуру биржевого рынка"*(263). Развитие научно-технического прогресса, интенсивность операций на финансовом рынке привели к тому, что внешне биржевой и внебиржевой рынки стали похожими друг на друга. Тем не менее кажущееся сходство представляет собой только внешнюю сторону дела.

В отличие от таких стандартных условий Биржевые правила, разработанные организатором торговли, являются в равной степени обязательными для всех участников торгов без исключения. Такая особенность организации торговли, практически уравнивающая всех участников торгов в отношении условий, на которых осуществляется торговля биржевым товаром, является одним из условий и одной из причин того, что цена на биржевой товар, формируемая на таком рынке, отражает объективное состояние рынка, соотношение между спросом и предложением. Приходя на классический биржевой рынок, участник торгов направляет заявку на покупку или продажу, адресуя ее любому другому из участников торгов. При этом ему заранее известны условия, на которых он приобретет или продаст биржевой товар. Такой подход, с одной стороны, обеспечивает максимально объективное представление о состоянии рынка на данный момент времени, но с другой - имеет своим следствием явление, именуемое биржевой спекуляцией*(264).

За время развития финансовых рынков использование компьютерных технологий привело к совершенствованию процедуры проведения операций и стиранию граней между биржевым и внебиржевым рынками. В арсенале технологий совершения биржевых операций появилась возможность заключения сделок не только в "анонимном" режиме, но и путем заключения сделок в так называемом переговорном режиме, когда две стороны имеют возможность согласовывать условия сделки в процессе биржевых торгов. Выше (на примере Базисных условий*(265)) уже отмечалась возможность использования стандартов внебиржевого рынка для определения порядка проведения расчетов по сделкам, заключенным на бирже.

Использование компьютерных технологий и развитие услуг, оказываемых на финансовых рынках, привели к видоизменению внешнего облика биржи. Прежде всего изменился облик того, что именуют "биржевое собрание". Вместо шумных залов, наполненных жестикулирующими представителями участников торгов, современная биржа представляет собой скорее компьютерный зал, а точнее, сеть, объединяющую в рамках виртуального биржевого зала участников, территориально находящихся в разных частях страны, континента или даже мира.

Использование компьютерных технологий оказало влияние на порядок проведения биржевых торгов. Благодаря использованию компьютеров расширились границы биржи, торги вышли за пределы зала биржевых торгов, точнее, зал биржевых торгов расширился, включив в себя удаленные рабочие места, не меняя, однако, существа проводимых на бирже операций*(266).

Использование удаленных рабочих мест и компьютерных технологий позволили участнику торгов не только самому совершать операции, но и включить в сеть клиента - инвестора. В данном случае речь идет о таком явлении, как дезинтермедиация, которое представляет собой предоставление инвестору возможности непосредственно совершать операции на биржевом рынке, т.е. "без посредничества" участника торгов.

Однако с юридической точки зрения участником торгов является только тот участник, которому предоставлен доступ к участию в торгах на основании и в соответствии с Правилами членства данной биржи. Однако технически участник торгов предоставляет своему клиенту - инвестору возможность "видеть" то, что происходит на бирже, и вводить заявки. При этом заявки вводятся от имени участника торгов, участие клиента в биржевых торгах имеет чисто виртуальный технический характер, поскольку за последствия действий клиента (возникшие в результате заключения биржевых сделок права и обязанности) перед биржей и другими участниками торгов будет отвечать только участник торгов. Безусловно, между клиентом и участником торгов также существуют договорные отношения, которые, однако, "не видны" ни бирже, ни другим участникам торгов, для которых контрагентом выступает исключительно участник торгов, а не его клиент, который ввел заявку со своего компьютера.

Возможности использования компьютерных технологий предоставили участнику торгов оказывать услуги значительному числу клиентов-инвесторов, становясь для них своего рода "мини-биржей", а участник торгов превратился для своих клиентов в организатора торгов, не являясь таковым по сути и обращаясь к услугам биржи в случае необходимости "закрыть" образовавшееся сальдо из неудовлетворенных заявок клиентов.