§ 2. Общие подходы в определении международной подсудности

1. Международная подсудность – это компетенция судов и арбитражей по гражданским делам, в которых присутствует иностранный элемент. Правила международной подсудности содержатся в международных договорах и национальном праве отдельных государств. К международным договорам, разрешающим вопросы подсудности, относятся как универсальные договоры, так и региональные, а также двусторонние договоры, которые представлены договорами о правовой помощи.

Включение в международные договоры норм о международной подсудности имеет своей целью разрешить конфликты, которые могут быть двух видов: «положительные» (судебные системы двух и более государств претендуют на подсудность по одному делу) и «отрицательные» (все судебные системы отказывают в подсудности по делу). Как уже отмечалось, выбор подсудности часто предшествует выбору применимого права, поскольку эта функция в ряде случаев выполняется судами и арбитражами, принявшими к рассмотрению дело.

Однако в определенных случаях выбор подсудности одновременно означает и выбор применимого материального права. Такая норма, например, содержится в Кишиневской конвенции 2002 г. в случаях, когда супруги имеют гражданство разных государств, то применяется законодательство страны, учреждение юстиции которой рассматривает дело о расторжении брака (п. 2 ст. 31). В то же время возможны ситуации, когда само применимое право определяет компетентный суд. Примером может служить норма, сформулированная в п. 3 ст. 35 Кишиневской конвенции, которая гласит: «По делам о правоотношениях между родителями и детьми компетентен суд Договаривающейся Стороны, законодательство которой подлежит применению в соответствии с пунктами 1 и 2 настоящей статьи».

Следует различать прямую и косвенную подсудность. Прямая подсудность присутствует при вынесении самого решения о рассмотрении правового спора. Косвенная подсудность является оценочной и присутствует при вынесении решений по поводу компетенции иностранных судов и арбитражей, когда решается вопрос о признании или исполнении этих решений в другом государстве. Главной и определяющей в международном гражданском процессе является прямая подсудность, о которой и будет идти речь. Косвенная подсудность применяется при нарушении прямой подсудности.

2. В праве большинства государств применительно к международному гражданскому процессу различают общую, особую и исключительную подсудность.

Общая подсудность основана на правиле «actorsequiturforumrei» (истец обращается в суд по месту жительства ответчика). Как отмечает Х. Шак: «Место жительства представляет собой хорошую привязку для международной подсудности, так как иск в месте, где сосредоточены жизненные интересы ответчика, будет его меньше всего обременять, облегчая ему свою защиту, и, с другой стороны, истец обычно может рассчитывать найти там основную часть имущества, на которое может быть обращено взыскание».¹

Из этого правила исходит Закон «О международном частном праве» Швейцарии: «Если настоящий Закон не предусматривает специальной компетенции, то компетентными являются суды или ведомства по месту жительства ответчика» (ст. 2).

Особая подсудность основана на разнообразных привязках. Так в семейно-брачных отношениях главным критерием определения подсудности является гражданство сторон правоотношения. По договорным спорам применяется привязка к месту исполнения обязательства. К особой подсудности относится подсудность, осуществляемая по выбору истца.

Исключительная подсудность устанавливается каждым государством в виде перечня специальных случаев подсудности. Отклонение от предписаний исключительной подсудности недопустимо и результатом нарушения будет непризнание решения суда. Национальная исключительная подсудность препятствует признанию иностранного судебного решения, вынесенного по делу, относящемуся к исключительной подсудности данного государства.

3. В судебной практике большинства государств допускается и договорная подсудность. Ее наличие отвечает общему либеральному духу гражданского права. Обоснованием выбора подсудности является принцип диспозитивности, действующий в гражданском процессе. Если стороны имеют право распоряжаться предметом спора, по аналогии они могут определять судьбу всего судебного процесса в целом, включая отказ от рассмотрения спора в национальном суде. Соглашение о подсудности допустимо только по отношению к общей и особой подсудности в виде изменения предусматриваемых ими правил подсудности.

Форма соглашения о подсудности представляет собой договор, который заключается в соответствии с материальным правом, свойственному договору (lexcausae), но допустимость и действие такого договора определяются процессуальным правом.

В правовом отношении соглашение о подсудности состоит из двух взаимосвязанных элементов – дерогации (отказа от подсудности, установленной законом) и пророгации (выбора другой подсудности).

Немецкий автор Х. Шак указывает, что статут пророгационного соглашения, как правило, совпадает с обязательственным статутом договора, поэтому целесообразно выбирать для главного договора то же самое право, что и для связанного с ним соглашения о подсудности.¹В то же время стороны могут подчинять соглашение о подсудности, заключенное после возникновения спора, праву, отличающемуся от обязательственного статута договора, поскольку статут соглашения о подсудности самостоятелен.

Если пророгационные соглашения не влекут отрицательных последствий для сторон, то дерогация может иметь негативный результат, если вынесенное на основе пророгации решение суда необходимо исполнить в стране, юрисдикция суда которой была устранена в результате дерогации. Суд, от которого зависит исполнение решения иностранного суда, может и не признать избранной сторонами подсудности.