§ 1. Коллизионные нормы

1. Весь смысл существования международного частного права сводится к вопросу: право какого государства должно применяться к разрешению конкретного правоотношения с наличием иностранного элемента? На эту роль обычно претендуют две правовые системы, представляющие право государств, к которым принадлежат физические и юридические лица разных государств. В случае разрешения правоотношения, в котором иностранный элемент представлен объектом, находящимся в другой стране, на роль регулятора претендует право страны суда (lexfori) и право страны нахождения этого объекта. При иностранном элементе в виде юридического факта, имевшего место в другой стране, возможно применение права страны суда и право страны места совершения факта. Каждая из правовых систем предлагает свое регулирование правоотношения, результаты которого могут значительно отличаться в каждом праве. Возникает коллизия (от лат.collisio– столкновение) двух правовых систем.

Сущность международного частного права, определившаяся еще в XIXстолетии, заключается в преодолении, уходе от коллизии правовых систем путем формулирования специальных норм, которые позволяют выбрать право одной страны для разрешения конкретного правоотношения. Такие специальные нормы, позволяющие избрать применимое право, получили название коллизионных. Название не совсем удачное, поскольку коллизионные нормы на самом деле не «сталкивают», а разводят правовые системы и в этом плане им больше бы подошло название «разводящие» или «антиколлизионные». Но в правовой науке есть понятие единства терминологии, поэтому мы будем применять устоявшееся название.

2. Коллизионные нормы – это нормы, которые не разрешают правоотношения с наличием иностранного элемента, а только указывают, право какой страны должно быть применено к правоотношению. Они выполняют вспомогательную роль, что характеризует их как процессуальные нормы.

По своей структуре коллизионная норма состоит из двух частей, которые принято называть объемом и привязкой. Объем – это регулируемое правоотношение с иностранной составляющей. Привязка – часть коллизионной нормы, указывающая на то, право какой страны должно применяться к правоотношению, определенному в объеме. Если соотнести строение коллизионной нормы с общим строением правовой нормы, рассматриваемой в теории права, то объем будет соответствовать гипотезе, а привязка – диспозиции.

Возьмем для примера п. 1 ст. 1103 Гражданского кодекса Республики Беларусь, где говорится: «Личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет». Объем приведенной коллизионной нормы – личный закон физического лица, т.е. право, которое определяет личный статус, правосубъектность физического лица. Привязкой в этой норме будет право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет.

Объем коллизионной нормы, т.е. характер регулируемых правоотношений, обычно не вызывает никаких сложностей. Вся специфика и сложность коллизионной нормы заключается в привязке, поскольку только от нее зависит правильность выбора применимого права.

3. За время существования международного частного права сложились определенные виды коллизионных привязок, которые также называют формулами прикрепления. Вид коллизионной привязки – это устойчивое соответствие между характером правоотношения и применимым для его разрешения правом. Сама формулировка вида привязки или формулы прикрепления достаточно условна и определяется как характер правоотношения, т.е. объем, и поэтому в ней всегда присутствует слово «закон». Виды коллизионных привязок в международном частном праве имеют и латинское обозначение.

Классическими коллизионными привязками, сложившимися в международном частном праве большинства государств, являются следующие:

1. личный закон физического лица (lexpersonalis). Его вариантами будут закон гражданства (lexpatriae) и закон места жительства (lexdomicilia). Применяется для регулирования отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства;

2. личный закон юридического лица (lexsocietatis). Он определяет государственную, национальную принадлежность юридического лица;

3. закон места нахождения вещи (lexreisitae). Применяется для определения права собственности и иных вещных прав в отношении движимого и недвижимого имущества;

4. закон, избранный сторонами (lexvoluntatis). Стороны имеют право на выбор по своей воле и в своих интересах применимого права. Это одно из фундаментальных начал международного частного права, приобретшее в последнее время значение принципа;

5. закон места совершения акта (lexlociactus). Вариантами этой привязки выступают: закон места совершения договора (lexlocicontraktus), закон места исполнения обязательств (lexlocisolutionus). Применяется для определения формы договора, сроков действия доверенности, действия и исполнения обязательств;

6. закон места заключения брака (lexlocicelebrationis). Определяет форму заключения брака, в некоторых странах условия заключения и действительность брака;

7. закон страны продавца (lex loci venditoris). В договоре купли-продажи требует применения права государства, которое представляет продавец;

8. закон наиболее тесной связи (Proper Law). Требует применения права той страны, с которой данное правоотношение наиболее тесно связано;

9. закон флага (lexflagi). Определяет применение права страны, которому принадлежит морское или воздушное судно;

10. закон места работы (lexlocilaboris). Требует применения права страны, где осуществляется трудовая деятельность;

11. закон суда (lexfori). Определяет форму процессуального производства, может применяться как способ решения коллизионной проблемы.

Возможно применение и других коллизионных привязок.

4. Лучшему пониманию сущности и предназначения коллизионных норм способствует их классификация. Различные основания классификации дают возможность характеризовать коллизионные нормы с разных сторон.

Коллизионные нормы можно классифицировать по следующим основаниям: 1) происхождению, 2) характеру действия, 3) количеству правовых систем, на которые указывают, 4) числу привязок, содержащихся в норме.

По происхождению коллизионные нормы делятся на национальные, определенные в праве государства, и международные, установленные договорами, унифицирующими нормы международного частного права.

По характеру действия коллизионные нормы делятся на императивные и диспозитивные. Императивные нормы обязательны для сторон, и они не могут от них отступать. Например, п. 1 ст. 1132 ГК Республики Беларусь представляет такую императивную норму: «К правам на интеллектуальную собственность применяется право страны, где испрашивается защита этих прав».

Диспозитивные нормы содержат коллизионную привязку, но стороны могут отступать от нее, заменив нормой по договоренности. Например, ст. 1122 Гражданского кодекса Республики Беларусь гласит: «Право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон». Привязка, рекомендуемая законодателем, – «право страны, из которой это имущество отправлено», может быть заменена иной нормой по соглашению сторон.

По количеству правовых систем, на которые указывают коллизионные нормы, они могут быть односторонние и двусторонние. Односторонние нормы указывают на право только одной страны, обычно это национальное право данного государства. Примером может быть ст. 1107 ГК Республики Беларусь: «Регистрация актов гражданского состояния граждан Республики Беларусь, проживающих вне пределов Республики Беларусь, осуществляется в консульских учреждениях Республики Беларусь. При этом применяются законы и иные акты законодательства Республики Беларусь».

Двусторонние коллизионные нормы указывают на возможность применения к правоотношению неограниченного количества правовых систем. Например, п. 1 ст. 1118 Гражданского кодекса Республики Беларусь: «Исковая давность определяется по праву страны, применимому для регулирования соответствующего отношения». В данном случае исковая давность будет зависеть от применимого права к правоотношению, и таким правом теоретически может быть право любой страны мира.

По числу привязок коллизионные нормы могут быть однозначными, где содержится одна привязка (односторонняя или двусторонняя), и сложными.

Сложные коллизионные нормы содержат альтернативные, множественные и кумулятивные привязки.

Примером альтернативной коллизионной нормы могут быть все диспозитивные коллизионные нормы, а также нормы, где возможен выбор применимого права из двух вариантов. Например, п. 1 ст. 1123 ГК Республики Беларусь: «К защите права собственности и иных вещных прав применяется по выбору заявителя право страны, где находится имущество, или право страны суда».

Примером множественности привязок может служить норма ст. 1130 ГК Республики Беларусь: «К требованию о возмещении ущерба, возникшего у потребителя в связи с покупкой товара или оказанием услуги, по выбору потребителя применяется право страны, где:

1. находится место жительства потребителя;

2. находится место жительства или место нахождения производителя или лица, оказавшего услугу;

3. потребитель приобрел товар или ему была оказана услуга».

Кумулятивные коллизионные нормы (от лат. сumulatio – скопление) содержат привязки, совмещающие разные коллизионные решения, где имеется общее (генеральное) правило и здесь же приводится исключение из него в качестве дополнительной (субсидиарной) привязки. Примером может служить ст. 1117 ГК Республики Беларусь: «Форма и срок действия доверенности определяются по праву страны, где выдана доверенность. Однако доверенность не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требования права Республики Беларусь».

5. При отсылке коллизионной нормы к праву определенной страны может возникнуть дополнительная сложность, обусловленная федеративным устройством государства и наличием в нем множественности правовых систем в субъектах федерации. Так, например, в США отдельные штаты имеют собственное гражданское законодательство. В этом случае возникает проблема определения применимого права. Ее разрешению посвящена ст. 1101 ГК Республики Беларусь: «В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько территориальных или иных правовых систем, применяется правовая система в соответствии с правом этой страны».

Аналогичная по предмету регулирования ст. 1188 Гражданского кодекса Российской Федерации несколько шире по содержанию. Она включает дополнительную кумулятивную норму, относящуюся к ситуации, когда невозможно определить, какая из правовых систем подлежит применению. В этом случае применяется правовая система, с которой данное правоотношение наиболее тесно связано.

6. На практике применимое право может определяться не только в отношении какой-либо территории, но и в отношении лиц и времени действия. Право, действующее в отношении лиц, принято называть интерперсональным правом. Например, согласно этому праву в европейских странах определяются условия вступления в брак для иностранцев. Право, действующее в отношении времени, называется интертемпоральным. Согласно ему определяется право, действующее в то или иное время в государстве или на определенной территории. При этом всегда действует принцип, не допускающий обратного действия закона во времени.