Сделки с особым порядком заключения (крупные сделки, сделки с заинтересованностью)

Практика применения норм о крупных сделках и сделках с заинтересованностью выявила ряд недостатков правового регулирования, включая неясность терминов и понятий, внутренние противоречия, неточности в регулировании процедуры одобрения таких сделок,

Самым серьезным недостатком правовых конструкций, регулирующих сделки с заинтересованностью и крупные сделки, сегодня является формальный подход к признанию подобных сделок недействительными. Представляется, что процедурные нарушения сами по себе не должны являться достаточным основанием для недействительности сделки. Целесообразно установить, что крупная сделка или сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной только при наличии негативных последствий для общества или акционера, оспаривающих сделку, причем эти последствия должны быть доказаны в суде.

Регулирование сделок с заинтересованностью должно быть направлено, прежде всего, на создание условий для предотвращения конфликта интересов или на сглаживание его последствий. Однако существующие правила о сделках с заинтересованностью недостаточно эффективно защищают права и интересы акционеров и самого общества, и при этом порождают неоправданные издержки для добросовестных участников оборота и являются источником для злоупотреблений (в том числе в корпоративных конфликтах).

Приведенный в Федеральном законе «Об акционерных обществах» перечень лиц, признаваемых заинтересованными, значительно шире круга лиц, которые реально могут влиять на принятие решений обществом при совершении сделок с заинтересованностью. Поэтому возможны ситуации, когда лицо, которое не имеет никакого конфликта интересов в сделке, признается имеющим таковой, - и наоборот, лицо, объективно заинтересованное в сделке, не признается с формально-правовой точки зрения заинтересованным лицом. В связи с этим требует уточнения перечень лиц, действительно имеющих заинтересованность в совершении обществом сделок и имеющих возможность влиять на их совершение.

Вместе с тем отнесение ряда сделок к сделкам с заинтересованностью является избыточным. Так, представляется целесообразным вывести из-под регулирования процедуры совершения сделок с заинтересованностью:

- сделки, совершаемые в рамках обычной хозяйственной деятельности (при этом следует формализовать критерии обычной хозяйственной деятельности);

- сделки, заключение которых носит обязательный для общества характер в силу закона (например, публичные договоры);

- сделки, связанные с осуществлением преимущественного права приобретения эмиссионных бумаг конвертируемых в акции, а также с приобретением акций и иных эмиссионных бумаг, конвертируемых в акции, при других способах их размещения (например, при конвертации, при закрытой подписке среди всех акционеров общества пропорционально имеющимся у них акциям, и др.);

- сделки общества с ограниченной ответственностью, в которых заинтересованы все участники общества.

Целесообразно предусмотреть возможность одобрения сделок, которые будут совершены в будущем, не только общим собранием, но и советом директоров.

Представляется целесообразным исключить из Закона «Об акционерных обществах» требование об одобрении сделок с заинтересованностью в акционерных обществах с большим количеством акционеров независимыми директорами, а вместо этого распространить на все акционерные общества вне зависимости от количества акционеров принцип одобрения сделок с заинтересованностью незаинтересованными директорами.

Назрела необходимость внести изменения в порядок одобрения сделок с заинтересованностью общим собранием акционеров, предусмотрев, что сделка считается одобренной, если за нее проголосовало большинство незаинтересованных акционеров, участвующих в голосовании по данному вопросу, а не большинство от всех незаинтересованных акционеров.

Кроме того, необходимо вывести из-под процедуры одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью те сделки, которые обусловлены решением о реорганизации.

В отношении крупных сделок наибольшие практические трудности вызывает отсутствие четкого определения понятия «крупная сделка», что, в свою очередь, связанно с неопределенностью таких категорий, как «взаимосвязанные сделки», «сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности», «сделки, связанные с возможностью отчуждения имущества», а также с использованием недостаточно четких критериев для квалификации крупной сделки.

Необходимо уточнить вопрос об объектах крупной сделки. В настоящее время правила о крупных сделках распространяются на сделки, объектом которых является имущество, включая вещи (в том числе деньги и ценные бумаги) и имущественные права. В отношении иных объектов гражданских прав, например, услуг и работ, сегодня нет ясности, - следует ли рассматривать сделки с такими объектами в качестве крупных или нет. Представляется, что целесообразно расширить существующий перечень, включив в него все виды объектов гражданских прав.

Для целей квалификации сделки в качестве крупной, а также для определения органа управления общества, принимающего решение об одобрении сделки, необходимы четкие правила определения стоимости имущества, являющегося предметом такой сделки. Следует, также уточнить процедуру определения советом директоров рыночной стоимости отчуждаемого или приобретаемого имущества по таким сделкам.