§ 2. Увеличение уставного капитала общества

В соответствии с п. 1 ст. 28 Закона об АО и п. 1 ст. 100 ГК РФ АО имеет право осуществлять увеличение уставного капитала двумя способами:

- путем увеличения номинальной стоимости акций - в этом случае осуществляется эмиссия акций большей номинальной стоимости и конвертация в них имеющихся акций; соответственно все акционеры АО станут обладателями акций большей номинальной стоимости;

- путем эмиссии дополнительных акций - в этом случае дополнительные акции в порядке, установленном Законом, размещаются либо среди акционеров АО, либо среди третьих лиц путем подписки (открытой или закрытой), либо посредством конвертации в эти акции ценных бумаг, ранее эмитированных обществом.

Особые условия, при соблюдении которых возможно увеличение уставного капитала АО, названы в п. 2 ст. 100 ГК РФ:

- во-первых, увеличение уставного капитала не допускается до момента его полной оплаты (независимо от того, идет ли речь о первом либо последующих размещениях акций);

во-вторых, не допускается увеличение уставного капитала для покрытия понесенных обществом убытков.

Если речь идет об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций, то такое решение может быть принято только общим собранием акционеров.

Если речь идет об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций, то возможны два варианта:

- по общему правилу соответствующее решение принимается общим собранием акционеров (в силу подп. 6 п. 1 ст. 48 и п. 3 ст. 49 Закона об АО для принятия такого решения обязательно предложение совета директоров, в соответствии с п. 2 ст. 49 Закона об АО общее собрание принимает это решение простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании);

- на основании прямого указания в уставе АО соответствующее решение принимается советом директоров.

Для ситуаций, когда принято решение об увеличении уставного капитала АО за счет выпуска дополнительных акций, установлен особый порядок голосования на соответствующем заседании совета директоров. В соответствии с ч. 3 п. 2 статьи 28 Закона об АО указанные решения принимаются единогласно всеми членами совета директоров, не учитываются только голоса выбывших членов.

В связи с этим возникает проблема, связанная с ответом на вопрос: каких членов совета директоров следует считать выбывшими - достаточно ли для этого, например, заявления субъекта о нежелании посещать заседания совета директоров? С поставленным вопросом связан еще один: Закон имеет в виду единогласное решение всех присутствующих на заседании либо всех вообще членов совета директоров?

Закон не отвечает на эти вопросы; с точки зрения практики в настоящее время общепринятой является позиция, в соответствии с которой выбывшими считаются либо умершие члены совета директоров, либо те, чьи полномочия прекращены общим собранием акционеров; решения на заседании совета директоров принимаются всеми (за исключением выбывших) имеющимися членами.

Таким образом, недействительным будет решение совета директоров, если один из его членов не явился на заседание, даже если причина была уважительной (например, по болезни)²²¹.

Дополнительная эмиссия обществом акций возможна, только если в уставе определены объявленные акции, и только в пределах их количества²²².

Отсюда следует вывод, что при отсутствии в уставе положений об объявленных акциях эти положения необходимо внести в него перед постановкой вопроса о размещении дополнительных акций.

Исключение из этого общего правила вводится ч. 2 п. 3 статьи 28 Закона об АО, в соответствии с которой возможно одновременное принятие общим собранием решений, во-первых, о внесении в устав положений об объявленных акциях (либо об изменении этих положений, если они имелись в уставе), во-вторых, об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций.

Данное исключение касается только общего собрания - если решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций уполномочен принимать совет директоров, то такое решение одновременно с решением собрания принято быть не может, сначала в устав общества должны быть внесены дополнения, связанные с объявленными акциями.

Условия, которые должны содержаться в решении общего собрания об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций общества, заключаются в следующем:

- количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций каждой категории (типа);

- способ размещения акций;

- цена размещения акций, размещаемых посредством подписки, или способ определения этой цены (например, привязка к котировкам акций того же вида на бирже);

- цена размещения либо порядок ее определения для акционеров, имеющих преимущественное право приобретателя размещаемых акций (понятие и особенности осуществления этого преимущественного права определены в статьях 40, 41 Закона об АО);

- форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки.

Эти условия должны присутствовать в решении собрания об увеличении уставного капитала путем дополнительного размещения акций обязательно; соответственно при отсутствии хотя бы одного из них эмиссия может быть признана недействительной.

В указанное решение могут быть включены и любые иные условия размещения.

Как известно, уставный капитал может увеличиваться (исходя из двух различных параметров классификации):

1) путем выпуска дополнительных акций либо путем увеличения номинальной стоимости имеющихся акций;

2) за счет собственного имущества либо за счет вкладов третьих лиц.

Если увеличение уставного капитала осуществляется путем увеличения номинальной стоимости акций, то это возможно исключительно за счет собственного имущества общества (это норма ч. 1 п. 5 статьи 28 Закона об АО).

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества²²³.

Это правило применяется ко всем случаям увеличения уставного капитала за счет имущества общества - и когда увеличивается номинальная стоимость акций, и когда выпускаются дополнительные акции.

Если речь идет об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций, то это возможно как за счет имущества третьих лиц, так и за счет собственного имущества.

Для случаев оплаты акций дополнительного выпуска собственным имуществом общества, размещение этих акций возможно только между акционерами (т.е. третьи лица не могут стать акционерами, не сделав реальный вклад в имущество общества)²²⁴. При этом установлено, что каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и принадлежащие ему акции, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Вследствие этого доля участия каждого акционера в уставном капитале АО не изменяется.

Допускается увеличение уставного капитала АО путем размещения дополнительных акций, оплачиваемых за счет собственного имущества, если в результате образуются дробные акции.

Механизм увеличения уставного капитала схематично можно выразить следующим образом:

За счет имущества третьих лиц

За счет собственного имущества

ЛИБО

Максимальная сумма = чистые активы – (уставный капитал + резервный фонд)

Увеличение номинальной стоимости акций
		Только за счет собственного имущества

Завершается процесс увеличения уставного капитала государственной регистрацией соответствующих изменений, вносимых в устав АО.

ФКЦБ осуществляет присвоение выпускам эмиссионных ценных бумаг (в т.ч. акций) государственных регистрационных номеров на основании Постановления ФКЦБ РФ от 01.04.2003 г. N 03-16/ПС "О порядке присвоения государственных регистрационных номеров выпуска эмиссионных ценных бумаг"²²⁵. При осуществлении нескольких дополнительных выпусков ФКЦБ может осуществлять их объединение путем аннулирования государственных регистрационных номеров, присвоенных дополнительным выпускам, и присвоения им государственного регистрационного номера выпуска эмиссионных ценных бумаг, к которому они являются дополнительными. Эти вопросы решаются Постановлением ФКЦБ РФ от 01.04.2003 г. N 03-18/ПС "О порядке объединения дополнительных выпусков эмиссионных ценных бумаг" ²²⁶.

Запрет принимать решения об увеличении уставного капитала на практике может использоваться как мера по обеспечению иска. Проведение собрания в период действия данной меры является основанием для признания соответствующих решений недействительными, что подтверждается практикой ВАС РФ²²⁷. Отметим, что ВАС РФ исходит из того, что суды в качестве обеспечительных мер не должны применять запрет проведения общего собрания акционеров, но вправе запретить собранию принимать определенные решения, в т.ч. об увеличении уставного капитала общества²²⁸.