§ 3. Правовое положение адвоката в исполнительном производстве

Адвокат в исполнительном производстве занимает процессуальное положение представителя стороны и относится к числу лиц, участвующих в исполнительном производстве.

Институт участников исполнительного производства является, пожалуй, единственным объектом исполнительного права, неоднократно подвергающимся диссертационным и монографическим исследованиям в последнее время. Особый интерес проявляли к участникам исполнительного производства В.В. Худенко*(300), Д.Х. Валеев*(301), М.А. Викут*(302), Ю.В. Гепп*(303), И.Б. Морозова*(304) и др.

Несмотря на различные точки зрения указанных ученых о количестве видов участников исполнительного производства и критериях отнесения того или иного субъекта исполнительных правоотношений к определенному виду, традиционно выделяют в качестве основного субъекта судебного пристава-исполнителя, затем называют стороны как лиц, имеющих как материальную, так и процессуально-правовую заинтересованность в исходе исполнительного производства. В отношении сторон речь идет, без всякого сомнения, о взыскателе и должнике, в теории названия сторон каких-либо проблем не вызывает, в отличие от практических комментариев, где взыскателя иногда необоснованно именуют "потерпевшим"*(305). Далее, как правило, следуют имеющие процессуальную заинтересованность представители сторон, и, наконец, иные лица, содействующие процессу исполнения, - переводчик, понятые, специалисты*(306). Действующее исполнительное законодательство подразделяет лиц, участвующих в исполнительном производстве, на три группы, регулируя в главе "Лица, участвующие в исполнительном производстве" правовое положение сторон, их представителей, переводчика, понятых, специалиста, и даже взаимодействие судебных приставов-исполнителей с работниками милиции, а также отводы судебного пристава-исполнителя, переводчика и специалиста. Группировка лиц, участвующих в исполнительном производстве, проведена в указанной норме следующим образом:

1) взыскатель и должник (т.е. стороны исполнительного производства);

2) лица, непосредственно исполняющие требования, содержащиеся в исполнительном документе;

3) иные лица, содействующие исполнению требований, содержащихся в исполнительном документе (переводчик, понятые, специалист, лицо, которому судебным приставом-исполнителем передано под охрану или на хранение арестованное имущество, и др.).

Таким образом, в отличие от ГПК РФ, не называющего представителя, в том числе адвоката, в числе лиц, участвующих в деле, ст. 53-57 Федерального закона "Об исполнительном производстве" находятся в главе 6 указанного закона, которая носит название "Лица, участвующие в исполнительном производстве". Отсюда следует, что адвокат в исполнительном производстве обладает всеми правами и несет обязанности лица, участвующего в исполнительном производстве.

В соответствии со ст. 53 Федерального закона "Об исполнительном производстве" граждане могут участвовать в исполнительном производстве лично (т.е. самостоятельно) или через представителей. Личное участие гражданина в исполнительном производстве не лишает его права иметь представителя. Правом действовать через адвоката или вместе с ним в исполнительном производстве обладают исключительно стороны - взыскатели и должники.

Взыскателем является гражданин или организация, в пользу или в интересах которого выдан исполнительный документ.

Должник - это гражданин или организация, обязанные по исполнительному документу совершить определенные действия или воздержаться от их совершения.

Полномочия адвоката оформляются ордером и всегда производны от полномочий той стороны, чьи интересы адвокат представляет.

Представитель в исполнительном производстве совершает действия: 1) от имени стороны, 2) в интересах стороны, 3) в пределах представленных ему полномочий. Именно этим он отличается от других участников исполнительного производства*(307).

Таким образом, адвокат в исполнительном производстве совершает действия в пределах предоставленных ему полномочий от имени стороны и в ее в интересах.

Адвокат как взыскателя, так и должника, вправе при совершении исполнительных действий:

знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать с них копии,

представлять дополнительные материалы,

заявлять ходатайства,

участвовать в совершении исполнительных действий,

давать устные и письменные объяснения в процессе совершения исполнительных действий,

приводить свои доводы и соображения по всем вопросам, возникающим в ходе исполнительного производства,

возражать против ходатайств и доводов других лиц, участвующих в исполнительном производстве, и др.

Адвокаты обеих сторон согласно ст. 63 Федерального закона "Об исполнительном производстве" могут заявлять отводы судебному приставу-исполнителю, переводчику и специалисту на одинаковых условиях и по одинаковым основаниям; порядок разрешения отводов не зависит от того, кто его заявил. Обжалование действий судебного пристава-исполнителя, подача заявлений об оспаривании постановлений должностных лиц службы судебных приставов, их действий (бездействия) адвокатами взыскателя и должника также происходят по одинаковым правилам, установленным ст. 122-128 Федерального закона "Об исполнительном производстве" и ст. 441 ГПК РФ.

Вместе с тем современное исполнительное законодательство не предполагает полного равноправия взыскателя и должника, т.е. тождества, "одинаковости" их прав в исполнительном производстве. Следовательно, не являются одинаковыми права и адвокатов взыскателя и должника. Одинаковых прав у взыскателя и должника быть не может из-за разного статуса субъектов исполнительных правоотношений и различий в приоритетном методе правового регулирования правоотношений судебный пристав-исполнитель - должник (метод императивного обязывания, принуждения) и судебный пристав-исполнитель - взыскатель (метод дозволения, когда само движение исполнительного производства во многом определяется поведением самого взыскателя). Речь идет о равных гарантиях защиты прав сторон исполнительного производства.

Взыскатели и их адвокаты, без всякого сомнения, играют основную роль среди других участников процесса исполнения. Именно их волей определяется, главным образом, само возбуждение исполнительного производства. Взыскатель может отказаться от взыскания, а также от получения вещи, изъятой у должника при исполнении исполнительного документа, содержащего требования о передаче ее взыскателю. Такие действия взыскателя ведут к безусловному прекращению исполнительного производства судом по местонахождению судебного пристава-исполнителя и оформляется судебным определением. Взыскатель и должник вправе в ходе исполнительного производства заключить мировое соглашение, которое после его утверждения судом также ведет к прекращению исполнительного процесса.

Что касается должника, то он вправе в установленный срок исполнить юрисдикционный акт добровольно, указывать виды имущества или предметы, на которые следует обратить взыскание в первую очередь. Между тем адвокат должника обязан разъяснить доверителю, что эти правомочия должника практически дискредитированы за счет полномочий судебного пристава-исполнителя, от субъективного усмотрения которого зависит их реализация. Так, возможность добровольно выполнить требования, содержащиеся в исполнительном документе, полностью зависит от срока, устанавливаемого судебным приставом-исполнителем должнику на добровольное исполнение, который в силу закона не может превышать 5 дней, а вот никакого минимального предела здесь не установлено.

Адвокат в исполнительном производстве обязан знать принципы исполнительного производства и гарантии их реализации, правовое положение органов принудительного исполнения, лиц, участвующих в исполнительном производстве, изучить систему защиты их прав, представительство, сроки исполнения юрисдикционных актов, расходы, связанные с исполнительным производством, ответственность по исполнительному праву. Необходимо также разбираться в вопросах движения, развития исполнительного производства по стадиям от его возбуждения до прекращения, а также особенностях реализации различных исполнительных документов по отдельным категориям взысканий и в отношении различных субъектов.

Отношения между представляемым и адвокатом регулируются нормами материального права (ГК РФ, Законом "Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации"). Отношения между представителем и судебным приставом-исполнителем регулируются нормами исполнительного права (Федеральный закон "Об исполнительном производстве").

В статье 57 Федерального закона "Об исполнительном производстве" оговаривается, что представитель, участвующий в исполнительном производстве, имеет право на совершение от имени представляемого всех действий, связанных с исполнительным производством. Однако если сторона уполномочивает адвоката на совершение таких действий, как:

1) предъявление и отзыв исполнительного документа;

2) передача полномочий другому лицу (передоверие);

3) обжалование постановлений и действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя;

4) получение присужденного имущества (в том числе денежных средств и ценных бумаг);

5) отказ от взыскания по исполнительному документу;

6) заключение мирового соглашения, -

то каждое из указанных полномочий должны быть специально оговорены в выданной адвокату доверенности, оформленной по общим правилам ст. 185-187 ГК РФ и ст. 53 ГПК РФ.