§ 3. Участие адвоката-защитника в апелляционном, кассационном и надзорном производстве

После окончания судебного производства адвокат решает вопрос об апелляционном или кассационном обжаловании приговора в полном объеме или в определенной части, а свое решение об этом согласовывает с подзащитным. Последний может не возражать против обжалования приговора или отказаться от реализации этого процессуального права. Такая позиция осужденного не обязательна для адвоката, который и вопреки воле подзащитного вправе подать кассационную жалобу, памятуя о том, что "при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке суд вправе смягчить осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении, но не вправе усилить наказание, а равно применить уголовный закон о более тяжком преступлении" (ч. 3 ст. 360 УПК РФ). Это положение действует при обжаловании приговоров как в полном объеме, так и в определенной части.

Осужденный может согласиться с решением адвоката обжаловать приговор в кассационном порядке или отказаться от принесения жалобы. Если адвокат не находит оснований для кассационного обжалования приговора, а осужденный требует подать жалобу, то волеизъявление подзащитного обязательно для защитника. Особенно с учетом того, что в УПК установлены форма и содержание кассационной жалобы, что усложняет реализацию права на обжалование.

Не каждый участник уголовного процесса сможет подготовить кассационную жалобу, соответствующую требованиям ст. 375. В соответствии с ее предписаниями кассационная жалоба должна содержать: наименование суда кассационной инстанции, в который подается жалоба; данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус; наименование суда и приговора, который обжалуют; доводы в неправосудности обжалуемого решения, в том числе предусмотренные законом в качестве оснований отмены или изменения его; перечень материалов, прилагаемых к жалобе; подпись лица, обжаловавшего приговор. В кассационной жалобе также излагается ходатайство осужденного об участии в рассмотрении уголовного дела судом второй инстанции, если он считает это необходимым.

В УПК в отличие от действовавшего прежде уголовно-процессуального закона не предусмотрено право защитника на принесение дополнительной жалобы. Он вправе поддерживать поданную им кассационную жалобу, а в подтверждение или опровержение изложенных в ней доводов может представить суду второй инстанции дополнительные материалы (ч. 5 ст. 377 УПК РФ).

До начала судебного заседания адвокат может отозвать, изменить или дополнить поданную им кассационную жалобу (ч. 3, 4 ст. 354 УПК РФ). Подает он ее в суд, постановивший приговор, в течение десяти суток со дня его провозглашения (ч. 1 ст. 356).

Защиту своих интересов в кассационном производстве осужденный, его законный представитель или родственник вправе поручить адвокату-защитнику, участие которого в суде второй инстанции не обязательно. Участвуя в рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке, адвокат вправе заявлять отводы и ходатайства, поддерживать кассационную жалобу, поданную им либо осужденным, в подтверждение своих доводов представлять дополнительные доказательства. Более того, в соответствии с УПК стороны, в том числе адвокат, могут ходатайствовать о непосредственном исследовании доказательств судом кассационной инстанции (ч. 4 ст. 377) и на этой основе постановить соответствующее решение по уголовному делу, которое по провозглашении его вступает в законную силу.

Участвующий в деле в суде второй инстанции адвокат приносит апелляционную или кассационную жалобу через суд, постановивший приговор, вынесший иное обжалуемое судебное решение. В соответствии со ст. 355 УПК РФ жалоба на приговор или иное решение суда первой инстанции может быть подана сторонами в апелляционном или кассационном порядке в течение 10 суток со дня провозглашения приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии приговора.

В случае пропуска срока обжалования по уважительной причине адвокат вправе ходатайствовать перед судом, постановившим приговор или вынесшим иное обжалуемое решение, о восстановлении пропущенного срока.

Подача жалобы, по общему правилу, приостанавливает приведение приговора в исполнение, за исключением случаев освобождения подсудимого из-под стражи, предусмотренных ст. 311 УПК РФ.

Адвокат обязательно извещается о принесенных другой стороной, иными лицами жалобах и должен получить ее копию. Уже на этой стадии защитник имеет возможность подать на указанные жалобы возражения в письменном виде с указанием срока подачи, которые приобщаются к материалам уголовного дела.

Адвокат извещается о направлении уголовного дела с принесенными жалобой, представлением и возражениями на них в суд апелляционной или кассационной инстанции и может отозвать свою жалобу (по согласованию с доверителем) до начала заседания суда апелляционной или кассационной инстанции.

Цель деятельности защитника в суде второй инстанции - доказать суду незаконность, необоснованность и (или) несправедливость приговора, а в том случае, когда его подзащитный (доверитель) удовлетворен вынесенным приговором, - несостоятельность жалобы, поданной другой стороной.

Непосредственное участие адвоката при рассмотрении дела в апелляционной и кассационной инстанции очень важно с точки зрения защиты прав граждан в уголовном процессе. Адвокат-защитник во всех случаях должен быть своевременно информирован о времени и месте рассмотрения уголовного дела судом. Несоблюдение требования об извещении адвоката считается существенным нарушением закона и влечет за собой отмену решений апелляционной и кассационной инстанции.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции участие защитника обязательно в случаях, предусмотренных ст. 51 УПК РФ (п. 4 ч. 3 ст. 364 УПК РФ), а также в случаях, когда пересмотр решений суда первой инстанции происходит по его жалобе (ч. 2 ст. 364 УПК РФ).

Действующее уголовно-процессуальное законодательство не требует обязательного участия адвоката-защитника в суде кассационной инстанции. Основанием такого участия является соглашение с подсудимым, его родственниками или знакомыми лицами, выполняющими поручение обвиняемого и действующими с его согласия. Неявка защитника, своевременно извещенного о дате, времени и месте заседания суда кассационной инстанции, не препятствует рассмотрению уголовного дела (ч. 4 ст. 376 УПК РФ).

Суд, рассматривающий уголовное дело в апелляционном или кассационном порядке, проверяет законность, обоснованность, справедливость приговора и иного судебного решения, причем лишь в той части, в которой оно обжаловано. Если при рассмотрении уголовного дела будут установлены обстоятельства, которые касаются интересов других лиц, осужденных или оправданных по этому же уголовному делу и в отношении которых жалоба или представление не были поданы, то уголовное дело должно быть проверено и в отношении этих лиц. При этом не может быть допущено ухудшение их положения (ч. 2 ст. 360 УПК РФ).

В апелляционной инстанции адвокат вправе в подтверждение оснований жалобы либо возражений против жалобы или представления другой стороны представить в суд новые материалы или ходатайствовать о вызове в суд указанных ею свидетелей и экспертов.

В подтверждение или опровержение доводов, приведенных в кассационной жалобе, адвокат вправе представить в суд кассационной инстанции дополнительные материалы. Однако эти материалы не могут быть получены путем производства следственных действий. Адвокат, представляющий суду дополнительные материалы, обязан указать, каким путем они получены и в связи с чем возникла необходимость их представления. Изменение приговора или отмена его с прекращением уголовного дела на основании дополнительных материалов не допускается, за исключением случаев, когда содержащиеся в таких материалах данные или сведения не требуют дополнительной проверки и оценки судом первой инстанции (ч. 5-7 ст. 377 УПК РФ).

Участие адвоката в рассмотрении жалобы в суде второй инстанции представляет собой весьма разностороннюю деятельность, не ограничивающуюся только составлением и подачей жалобы.

Производство в суде апелляционной инстанции осуществляется в порядке рассмотрения дела в суде первой инстанции (гл. 35-39 УПК РФ), с некоторыми изъятиями. Особенностью является то, что судебное следствие начинается с краткого изложения председательствующим содержания приговора, а также существа апелляционных жалобы и (или) представления и возражений на них. При производстве по уголовному делу в суде апелляционной инстанции адвокат имеет право выступать в суде, приводя доводы в защиту поданной жалобы либо возражая на жалобу, поданную другой стороной. После доклада председательствующего суд заслушивает выступления стороны, подавшей жалобу или представление, и возражения другой стороны. После выступления сторон суд переходит к проверке доказательств. Свидетели, допрошенные в суде первой инстанции, допрашиваются в суде апелляционной инстанции, если их вызов суд признал необходимым.

Адвокат принимает участие в проверке судом доказательств, имея право ходатайствовать о вызове в суд свидетелей, допрошенных в суде первой инстанции, а также заявить ходатайство о вызове новых свидетелей, производстве судебной экспертизы, об истребовании вещественных доказательств и документов, при условии, что в их удовлетворении ему было отказано судом первой инстанции.

При рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке председательствующий открывает судебное заседание и объявляет, какое уголовное дело рассматривается и по чьим кассационным жалобе или представлению. После этого председательствующий объявляет состав суда, стороны, присутствующие в судебном заседании, выясняет у участников судебного разбирательства, имеются ли у них отводы и ходатайства. Затем один из судей кратко излагает содержание приговора, а также кассационных жалоб и (или) представления. После этого суд заслушивает выступления стороны, подавшей жалобу или представление, в обоснование своих доводов и возражения другой стороны.

В своем выступлении по существу кассационной жалобы адвокату следует привести доводы, изложенные в ней, дополнительные, кратко характеризующие ход предварительного расследования и судебного разбирательства в суде первой инстанции, указать на наличие уголовно-процессуальных оснований для отмены обжалуемого приговора.

При рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке суд вправе по ходатайству адвоката непосредственно исследовать доказательства в соответствии с требованиями гл. 37 УПК РФ, регулирующей порядок проведения судебного следствия в суде первой инстанции.

В суде второй инстанции адвокат является полноправным участником уголовно-процессуальных отношений и наделен рядом прав, эффективная реализация которых необходима для защиты интересов доверителя: делать заявления об отводе, заявлять ходатайства, представлять дополнительные материалы и знакомиться с материалами, представленными другими участниками процесса, давать объяснения.

При рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке по жалобе осужденного или его защитника суд вправе смягчить осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении, но не вправе усилить наказание, а равно применить уголовный закон о более тяжком преступлении.

Суд кассационной инстанции вправе отменить оправдательный приговор, а также обвинительный приговор в связи с необходимостью применения закона о более тяжком преступлении или назначения более строгого наказания ввиду признания наказания, назначенного судом первой или апелляционной инстанции, несправедливым вследствие его чрезмерной мягкости в случаях, когда по этим основаниям имеется представление прокурора либо заявление частного обвинителя, потерпевшего или его представителя (ст. 385 УПК РФ). Оправдательный приговор может быть отменен судом кассационной инстанции не иначе как по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего или его представителя, а также по жалобе оправданного, не согласного с основаниям оправдания; оправдательный приговор, постановленный на основании оправдательного вердикта присяжных заседателей, может быть отменен по представлению прокурора либо жалобе потерпевшего или его представителя лишь при наличии таких нарушений уголовно-процессуального закона, которые ограничили право прокурора, потерпевшего или его представителя на представление доказательств либо повлияли на содержание поставленных перед присяжными заседателями вопросов и ответов на них.

Действенным средством оказания квалифицированной юридической помощи осужденному, реализации его права на защиту остается возможность обжалования вступивших в законную силу приговоров, определений и постановлений суда. Закон предоставил осужденному и его защитнику право ходатайствовать о пересмотре в порядке надзора вступивших в законную силу судебных решений (ч. 1 ст. 402 УПК РФ). Их ходатайства называются надзорными жалобами, форма и содержание которых должны соответствовать требованиям, установленным законом (ст. 375, 404). Надзорные жалобы на судебные решения, вступившие в законную силу, адвокат направляет в судебные органы с соблюдением инстанционности, установленной ст. 403 УПК РФ.

Осмысливая содержание надзорной жалобы, защитник призван стремиться к тому, чтобы в ней во всей полноте выразить свое отношение к приговору, определению, постановлению с точки зрения их законности, обоснованности и справедливости. Не следует ограничиваться обоснованием пусть и очень существенного, но лишь одного нарушения уголовно-процессуального закона или неправильного применения материального права. Адвокат обязан дать анализ всех выявленных им нарушений, которые были допущены в досудебном и в судебном производстве и повлекли постановление неправосудных решений по уголовному делу.

Если адвокат-защитник не выявил нарушений или они не были допущены при расследовании и рассмотрении уголовного дела, ему целесообразно оценить обжалуемые судебные решения в плане справедливости выводов и решений относительно вида и размера назначенного наказания, вида исправительного учреждения, в котором осужденному предстоит отбывать наказание, удовлетворенного гражданского иска, оснований оправдания и т.д. В действительности многие приговоры и определения кассационных инстанций не отражают предъявляемого к ним требования справедливости, а отсутствие этих качеств в судебных решениях дает адвокату право поставить вопрос об изменении их в порядке надзора.

Признав надзорную жалобу адвоката обоснованной, судья принимает постановление о возбуждении надзорного производства и передаче надзорной жалобы на рассмотрение суда надзорной инстанции вместе с уголовным делом, если оно было истребовано (п. 2 ч. 3 ст. 406 УПК РФ). Надзорная жалоба адвоката рассматривается судом надзорной инстанции в судебном заседании, в котором участвуют осужденный, оправданный, их защитники, если они заявили об этом ходатайство (ч. 2 ст. 407 УПК РФ). В судебном заседании надзорной инстанции адвокат-защитник вправе дать свои устные объяснения, обосновывая в них требования об отмене или изменении судебных решений, вступивших в законную силу.

В кассационной и надзорной жалобе, а также в выступлении в кассационной и надзорной инстанции позиция адвоката, его требования должны быть четкими и ясными: отменить или изменить соответственно приговор, определение, постановление. Альтернативные требования, если нет оснований для отмены обжалованных решений, следует изменить; недопустимы они в кассационных и надзорных жалобах, а также в выступлениях адвоката в судах кассационной и надзорной инстанций.

Надзорные жалобы рассматриваются судом надзорной инстанции в судебном заседании не позднее 15 суток, а Верховным Судом РФ - не позднее 30 суток со дня принятия предварительного решения. Адвокат извещается о дате, времени и месте заседания и вправе принимать в нем участие.

Адвокат-защитник вправе также ознакомиться с поданным другими участникам процесса надзорными жалобой или представлением прокурора. Защитник, участвующий в судебном заседании, вправе после выступления прокурора по поддержанию внесенного им надзорного представления дать свои устные объяснения по существу жалобы.

Статья 405 УПК РФ гласит, что пересмотр в порядке надзора обвинительного приговора, а также определения и постановления суда в связи с необходимостью применения уголовного закона о более тяжком преступлении, ввиду мягкости наказания или по иным основаниям, влекущим за собой ухудшение положения осужденного, а также пересмотр оправдательного приговора либо определения или постановления суда о прекращении уголовного дела не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 405 УПК РФ. Пересмотр в порядке надзора обвинительного приговора и последующих судебных решений, вынесенных в связи с его обжалованием, по основаниям, влекущим за собой ухудшение положения осужденного, а также пересмотр оправдательного приговора либо определения или постановления суда о прекращении уголовного дела допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены фундаментальные нарушения уголовно-процессуального закона, повлиявшие на законность приговора, определения, постановления суда. К фундаментальным нарушениям относятся нарушения уголовно-процессуального закона, которые повлекли за собой постановление приговора незаконным составом суда или вынесение вердикта незаконным составом коллегии присяжных заседателей, а равно лишение у участников уголовного судопроизводства возможности осуществления прав, гарантированных УПК, на справедливое судебное разбирательство на основе принципа состязательности и равноправия сторон либо существенно ограничили эти права, если такие лишения или ограничения повлияли на законность приговора, определения или постановления суда.

В соответствии со ст. 409 УПК РФ основания отмены или изменения приговора, определения либо постановления суда при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора совпадают с основаниями, установленными для отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке (ст. 379 УПК РФ).

При рассмотрении уголовного дела в порядке надзора суд не связан доводами надзорных жалобы или представления и вправе проверить все производство по уголовному делу в полном объеме.

Суд надзорной инстанции при рассмотрении уголовного дела в порядке надзора может смягчить назначенное осужденному наказание или применить уголовный закон о менее тяжком преступлении.