Предмет договора аутсорсинга

В настоящее время в российском праве не сложилось единого мнения по вопросу о предмете договора, в связи с чем при его подготовке следует уделить требованиям заказчика к аутсорсеру относительно специфики предоставляемой услуги, что исключит неоднозначность его толкования.

Так, по мнению И.С. Шиткиной, договор аутсорсинга необходимо отличать от договора возмездного оказания услуг, так как организация, предоставляющая персонал, не принимает на себя обязательств на оказание каких-либо услуг (в области управления, производства, строительства и т.д.), поскольку ее единственное обязательство - предоставление определенного количества персонала, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям*(347). В связи с этим под предметом договора аутсорсинга следует понимать предоставление одной организацией специалистов необходимого профиля, квалификации в распоряжение другой организации для осуществления определенных функций в интересах этой организации.

По мнению Л.B. Санниковой, в качестве объекта обязательства по предоставлению персонала выступают действия, заключающиеся в обеспечении потребностей пользователя в работнике определенной квалификации*(348).

Коршунова Т.Ю. полагает, что при осуществлении такой деятельности, как "аутсорсинг" между двумя компаниями заключается гражданско-правовой договор, согласно которому работники состоят в штате организации-услугодателя и выполняют свою трудовую функцию, обслуживая организацию-услугополучателя. Специфика выполнения трудовой функции работниками состоит в том, что они, оставаясь в штате организации-услугодателя, фактически выполняют работу в другой организации, подчиняются ее требованиям и специально оговоренным правилам*(349).

И.А. Ещенко считает, что предмет договора аутсорсинга имеет комплексное содержание и, как правило, включает в себя предоставление в распоряжение персонала организации-аутсорсера, соответствующего предъявленным к квалификации требованиям для осуществления определенных функций или определенной деятельности (участие в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных задач, связанных с производством и (или) реализацией)*(350).

В специальной литературе также высказывается мнение, согласно которому предметом договора аутсорсинга является оказание услуг по одной или нескольким функциям организации (таким, как программное обеспечение, работа с кадрами и т.п.). При условии, что в штате организации может не быть собственного специалиста в этой области, его функции полностью передаются аутсорсеру*(351).

Между тем, Конституционным судом Российской Федерации указано, что согласно п. 1 статьи 779 ГК Российской Федерации предметом договора возмездного оказания услуг является совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности исполнителем.

Определяя исчерпывающим образом такое существенное условие договора, как его предмет, федеральный законодатель не включил в понятие предмета договора возмездного оказания услуг достижение результата, ради которого он заключается. Выделение в качестве предмета данного договора совершения определенных действий или осуществления определенной деятельности обусловлено тем, что даже в рамках одного вида услуг результат, ради которого заключается договор, в каждом конкретном случае не всегда достижим, в том числе в силу объективных причин.

Следовательно, заключая договор возмездного оказания услуг, стороны, будучи свободны в определении цены договора, сроков его исполнения, порядка и размера оплаты, вместе с тем не вправе изменять императивное требование закона о предмете данного договора*(352).

Информационным письмом ВАС от 29 сентября 1999 года определено*(353), что при рассмотрении споров необходимо исходить из того, что договор оказания услуг может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных действий исполнителя может быть определен на основании предшествующих заключению договора переговоров и переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон, обычаев делового оборота, последующего поведения сторон и т.п.

При определении предмета договора следует иметь в виду соотнесение положений ст.ст. 715 ГК РФ (о праве заказчика во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в деятельность последнего) и практику заключения SLA - соглашений о методах и параметрах контроля уровня предоставляемого сервиса.

В договоре также должен быть указан объем сведений, предоставляемых аутсорсинговой компании, отражены вопросы обеспечения защиты информации ограниченного доступа.