15.6. Договор коммерческой концессии (франчайзинга)

Понятие и историческое развитие договора коммерческой

концессии. Современный Гражданский кодекс РФ впервые закрепил в

главе 54 новый для российского законодательства институт договора

коммерческой концессии, имеющий много общего с так называемым

договором франчайзинга, характерным для англо-саксонской системы

права.

259

Первый договор коммерческой концессии в России был

зарегистрирован в Роспатенте 20 июня 1996 г. Это договор между

компанией «Колгейт Палмолив» (США) и пользователем АО «Ком

Палм» (РФ). Предметом договора является тридцать пять изобретений,

по семи выданы патенты, семь промышленных образцов, и шестьдесят

товарных знаков97.

В российском дореволюционном праве предусматривался некий

аналог данному договору, а именно, сделки с фирмой. Под фирмой

понималось название торгового предприятия, как обособленного

частного хозяйства, имевшее своей целью индивидуализировать

предприятие, и составлявшее его принадлежность. Поскольку фирма

составляла принадлежность предприятия, то она не могла быть

предметом сделки отдельно от предприятия.

Первые элементы франчайзинга стали практиковаться в США еще

в середине прошлого века. В настоящее время в США франчайзинг

охватывает 30% розничной торговли, в Австралии – 90%98.

Как самостоятельный объект правового регулирования договор

франчайзинга рассматривается более, чем в восьмидесяти странах мира.

В зарубежном законодательстве договор франчайзинга (договор

коммерческой передачи технологий) понимается как коммерческое

соглашение, посредством которого репутация, технологическая

информация и экспертиза одной стороны комбинируется с

инвестициями другой для целей продажи товаров или оказания услуг

прямо потребителю99. Рынок сбыта товаров и услуг обычно

основывается на товарном знаке, марке услуг или торговом названии, а

также специальном оформлении и дизайне. Лицензии на такую марку

или торговое название обычно комбинируются с ноу-хау, технической

информацией, технической помощью, услугами по управлению,

относящимися к производству, сбыту, эксплуатации и управлению.

Владелец такого товарного знака, фирменного наименования и ноу-хау

называется лицензиаром или франчайзером. Лицо, которому передается

лицензия и ноу-хау называется дистрибьютором или дилером.

Ст. 1027 Гражданского кодекса определяет договор

коммерческой концессии как договор, по которому одна сторона

(правообладатель) обязуется предоставить другой стороне

(пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право

использовать в предпринимательской деятельности пользователя

комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в

том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое

обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую

97 Еременко В.И., Евдокимова В.И. Совершенствование системы лицензирования в

Европейском Союзе. // Патенты и лицензии. 1997. № 7. С. 31-36.

98 Евдокимова В.И. Франшиза и договор коммерческой концессии. // Патенты и

лицензии. 1998. № 1. С. 23-28.

99 Intellectual Property Reading Material. Geneva. 1995. P. 325.

260

информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты

исключительных прав – товарный знак, знак обслуживания и т.д.

Виды договора коммерческой концессии. В зарубежном

законодательстве выделяют следующие виды договора коммерческой

концессии (франчайзинга).

1) Единичное соглашение о франчайзинге.

2) Соглашение о франчайзинге с управляющим.

3) Соглашение об освоении территории.

4) Соглашение о совместном предприятии100.

Первая форма предполагает предоставление неисключительной

лицензии на использование прав на фирменное наименование на

определенной территории.

Соглашение о франчайзинге с управляющим рассматривается как

предоставление на исключительных условиях права на

сублицензирование исключительных прав.

По соглашению об освоении территории лицензиар предоставляет

лицензиату исключительные права на развитие территории, но без права

сублицензирования. В соответствии с этим соглашением франчайзиат

обязуется открыть определенное минимальное количество

франчайзингов на оговоренной территории в течении определенного

периода времени. При открытии каждого франчайзинга франчайзиат

подписывает единичное соглашение о франчайзинге.

Соглашение о совместном предприятии предполагает заключение

договора франчайзинга в рамках создания единого

предпринимательского комплекса с переплетением с другими

договорами, которые заключаются при создании совместного

предприятия.

Содержание договора коммерческой концессии. Предметом

договора является комплекс исключительных прав, а также

коммерческий опыт, знания, коммерческая информация

правообладателя. Не является предметом договора так называемая

«деловая репутация», хотя она и учитывается при определении цены

договора.

В отличие от лицензионного договора предмет договора

коммерческой концессии значительно шире, чем предмет

лицензионного договора, и включает в себя комплекс исключительных

прав на объекты интеллектуальной собственности, и прежде всего право

на фирменное наименование, а также может включать фактическую

информацию, не подпадающую под правовую охрану режима