Роль договора в гражданском праве

В гражданском праве договору принадлежит особая роль. С помощью договора определяются все элементы гражданского правоотношения: его субъекты, объекты, тип правовой связи, содержание прав и обязанностей. Подавляющее большинство гражданско-правовых норм носит диспозитивный характер, применяется лишь в том случае, если стороны не установили для себя иное, не договорились об ином. В этих условиях основную роль в регламентации гражданско-правовых отношений принимает на себя договор. "Все конкретное регулирование в рамках закона осуществляется посредством договора", - отмечает В.Ф. Яковлев*(214). В связи с этим, думается, что до тех пор, пока не создано "договорное право" договорные нормы гражданского права должны быть общими для остальных отраслей права и применяться в тех случаях, когда определенные вопросы не урегулированы нормами соответствующих отраслей. На возможность применения в субсидиарном порядке гражданско-правовых норм к смежным отношениям указывает Ю.К. Толстой*(215). Однако его позиция разделяется не всеми учеными. Некоторые авторы высказываются за то, что это возможно лишь тогда, когда это не противоречит основным началам отраслевого законодательства и если в законе не содержится прямая оговорка по этому поводу*(216). Думается, что такие замечания вполне можно принять.