Новые виды договоров в гражданском праве
ГКРФ, наряду с признанием юридической силы за любым договором, хотя и не предусмотренным законом, но и не противоречащим ему, в то же время предусматривает большое количество новых договорных конструкций, не знакомых прежнему гражданскому законодательству. Стремительное развитие рыночных отношений, усложнение всей системы гражданско-правовых связей, смещение акцентов с всеобъемлющего государственного регулирования хозяйственных отношений в пользу процессов саморегуляции потребовали и создания надлежащей правовой базы. В связи с этим, естественно, представляют интерес новые типы договоров, получившие признание в отечественном гражданском законодательстве.
Прежде всего, это такие понятия, как типовой договор, стандартный договор, формулярный договор. Данные гражданско-правовые термины во многом схожи, но имеют свои различия, на которые необходимо указать.
Типовые договоры утверждаются государственными органами, их нормы в большинстве случаев имеют обязательный характер и не могут быть изменены соглашением сторон. Они охватывают большой круг документов, издаваемых международными организациями и ассоциациями, а также корпоративными союзами и объединениями. Данная конструкция находит очень широкое применение в международной торговле.
Понятие "стандартный договор" более узко. Такие договоры возникают в строго определенной деловой сфере. Несмотря на то что большинство условий таких договоров тщательно урегулированы, в них содержатся и так называемые "белые пятна" (пустые места), которые сторона должна заполнить исходя из конкретной ситуации.
Особенность формулярных договоров состоит в том, что они содержат несколько вариантов условий, из которых сторона, которой предлагается формуляр, выбирает условия, наиболее соответствующие ее интересам. На основе формулярных договоров строят свои взаимоотношения с клиентами банки, страховые компании и т.д.*(231)
Широкое распространение стандартных форм служит основанием для ряда авторов утверждать, что складывается целая мировая тенденция изменения значения и функций договора*(232). Однако, представляется, не стоит говорить о каком-то изменении роли договора в системе регулятивных средств. Формы и стандартного, и формулярного договора являются не новыми, особенно для западно-европейских государств. И если поначалу их использование нередко приводило к ущемлению прав контрагентов, то в современных условиях, когда государство законодательно закрепляет ограничения, связанные с их применением, роль данных договоров сводится к внесению оперативности во взаимоотношения сторон, к облегчению достижения ими взаимного компромисса. Договор и в этом случае остается не чем иным, как соглашением сторон.
Однако надо заметить, что очень часто предоставление таких услуг, как связь, энергоснабжение, водоснабжение, гостиничное обслуживание, автозаправка и т.п. оформляется договором, в котором один участник не обладает правом выбора. Он вынужден соглашаться с предлагаемыми условиями, иначе может и вовсе оказаться без соответствующей услуги. В литературе отмечается, что в этих договорах исчезает важный элемент самого понятия договора, так как отсутствует возможность согласования воли сторон путем обсуждения условий*(233). Думается, что если в вышеперечисленных случаях и отказываться от использования формы договора, то совершенно по другим причинам. Договор - это соглашение, для заключения которого не обязательно наличие процесса согласования воли сторонами договора. Соглашение может предполагать простое согласие с предложенными условиями, но при условии, что сторона располагает возможностью и отказаться от заключения договора. Однако если существует фактическая монополия, то возможность отказаться для субъекта является фикцией, и тогда о договорных отношениях не стоит вести речь.
Смешанный договор на практике получает все большее распространение. В нем следует видеть одно из проявлений свободы выбора вида договора. Гражданский кодекс, исходя из потребностей практики, предусмотрел данный вид договора. Согласно п. 3 ст. 421смешанным является договор, содержащий элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Участники смешанного договора вправе предусмотреть в договоре, какими нормами они будут руководствоваться. Если в договоре на этот счет ничего не сказано, то в соответствии с п. 3 ст. 421 ГК к различным частям смешанного договора применяются правила о договорах, элементы которых в нем содержатся. Это положение является очень важным, так как до принятия ГК на практике данный вопрос решался совершенно противоположным образом: выбирался договор как институт и к нему применялись нормы в зависимости от того, какие условия преобладали в договоре*(234).
Смешанные договоры бывают двух видов. В одном случае обязанности, урегулированные законом применительно к различным типам договоров, устанавливаются как на одной, так и на другой стороне (например, договор, по которому одна сторона обязуется передать вещь в собственность, а другая произвести на свой риск определенную работу). В другом случае такое комбинирование имеет место на одной стороне (договор, по которому одна из сторон обязуется предоставить другой во временное пользование жилое помещение и, кроме того, оказывать определенные услуги).
Интерес вызывает соотношение смешанных и комплексных договоров. Одни ученые не усматривают существенной разницы между данными конструкциями*(235). Другие же отмечают необходимость отграничения смешанного договора от комплексного. "Понятие комплексного используется в случаях, когда договор включает несколько самостоятельных обязательств, например, обязательство поставки сложного оборудования и обязательство шефмонтажа", - пишет О.Н. Садиков*(236). Вторая позиция представляется более правильной.
Договор присоединения - это еще одна новая конструкция договора для российского гражданского законодательства и представляет значительный интерес.
Провозглашение в европейских странах принципов свободы договоров, равенства их участников наравне с правом частной собственности заставило исследователей вскоре обратить внимание на существование категории договоров, воля сторон в которых не всегда выражена достаточно полно. Еще в XIX в. страховые общества и банки стали применять в отношении своей клиентуры "стандартные" формы или "формуляры". Они составлялись без какого-либо участия контрагента и содержали в себе все условия, к которым противоположная сторона договора могла либо присоединиться без обсуждения, либо отказаться от заключения договора. Их стали называть договорами о присоединении. Первым ученым, предложившим новую юридическую категорию, был французский ученый Салейль. "Есть договоры, - писал автор, - являющиеся договорами только по названию. В них воле одной стороны принадлежит исключительное преобладание, проявляющееся в том, что она диктует свои условия уже не отдельному индивиду, а неопределенному количеству лиц. Но она же связывает себя на случай присоединения тех, кто примет условия договора и использует обязательства, коими предложивший связал самого себя"*(237). Долла, вслед за Салейлем рассматривавший данный вопрос, пошел по пути отрицания договорного характера подобных отношений. Автор указывал на фактический перевес воли оферента над волей "присоединяющегося", исключающий для последнего любую возможность вносить какие-нибудь изменения в диктуемые условия. Долла отрицал существование в данном случае договорного соглашения и писал о наличии лишь одностороннего доминирующего волеизъявления*(238). Однако несмотря на такие замечания, конструкция договоров присоединения прочно привилась в европейской правовой науке (в ряде стран они носят название принудительных договоров).
Ст. 428ГК дает легальную формулировку договора присоединения. Им является договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. В настоящее время можно выделить две сферы применения договора присоединения:
а) заключение данного договора с контрагентом, занимающим монопольное положение в области продажи определенных товаров, выполнения работ или оказания услуг;
б) заключение договора присоединения с профессиональным предпринимателем.
М.И. Брагинский отмечает, что "договоры присоединения по своей природе относятся к тем договорным конструкциям, правовое регулирование которых основано не на их защите, а на настороженном отношении к ним законодателя"*(239).
В юридической литературе отмечаются недостатки данной конструкции. Так, например, не исключены ситуации, когда сторона, присоединяющаяся к такому договору, добивается для себя определенных преимуществ по сравнению с теми, которые первоначально предлагал оферент. Однако, исходя из буквального толкования ст. 428 ГК, такие соглашения не могут быть признаны договорами присоединения и, следовательно, на них не распространяется п. 2 ст. 428, предусматривающий защиту "слабой" стороны в договоре*(240). Исходя из этого, А.В. Цыпленкова, пишет, что законодатель необоснованно вывел из действия рассматриваемой статьи стандартные условия, которые составляют лишь часть договора*(241). Действительно, думается, что правила п. 2 ст. 428 ГК, устанавливающие меры защиты присоединяющейся к договору стороне, должны действовать и в отношении контрагента, сумевшего добиться определенных уступок. Однако, здесь возможно лучше пойти не по пути признания договорами присоединения указанных конструкций, а по пути усиления защиты слабой стороны в такого рода договорах.
Представляют интерес приводимые в зарубежной литературе причины возможных нарушений прав потребителей в договорах присоединения. Вот некоторые из них:*(242)
а) шрифт текста и объем не вызывают обычно у потребителя желания внимательно его прочитать;
б) часто потребитель вообще не в состоянии понять смысл прочитанного текста;
в) потребитель, даже вникший в суть договора, обычно (часто) рассчитывает, что событие, с которым связано исключение или ограничение ответственности предпринимателя, не наступит, или что предприниматель не прибегнет в этом случае к практическому применению оговорок в договоре.
Публичный договор, несомненно, надо отнести к одной из новелл ГК РФ. В литературе отмечается, что в связи с исключительной распространенностью регулируемых ими отношений правила о данном договоре имеют особое значение среди всех новелл гражданского законодательства, посвященных договору*(243). Цель введения данного института - исключение проявления любой дискриминации потребителей, а также необоснованного отказа от обслуживания. Согласноп. 1 ст. 426ГК "Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится". Договорные нормычасти второйГК относят к публичным:
- договор розничной купли-продажи (ст. 492);
- договор проката (ст. 626);
- договор бытового подряда (ст. 730);
- договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 789);
- договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин (ст. 834);
- договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования (ст. 908);
- договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину (ст. 919);
- договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций (ст. 923);
- договор личного страхования (ст. 927).
Это, как видим, в основном договоры, одной из сторон в которых являются граждане. Кроме этого, к публичным следует отнести также:
- договоры энергоснабжения и иные договоры снабжения через присоединенную сеть - газоснабжения, снабжения тепловой энергией, водой (ст. 539и548);
- договоры на оказание услуг связи, медицинских и гостиничных услуг (ст. 779);
- другие.
Ст. 426ГК также содержит положение, по которому коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора кроме случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами*(244).
Юристы-практики отмечают, что данный институт гражданского права вызывает к себе негативное отношение со стороны коммерческих организаций, кому он в первую очередь адресован. Прежде всего, нарекания вызывает необоснованное исключение из состава обязательных субъектов договора некоммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, которые также могут заниматься предпринимательской деятельностью*(245). Учитывая, что нормы, посвященные некоторым видам договоров (розничной купли-продажи, бытового подряда), называют такие договоры публичными и одновременно выделяют в качестве их обязательных субъектов лиц, осуществляющих соответствующие виды предпринимательской деятельности, указанные замечания являются вполне уместными. В связи с этимп. 1 ст. 426ГК вполне может быть дополнен указанием на то, что обязательной стороной публичного договора, в определенных, указанных в законе случаях, является также лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью.
Таким образом, договор является самой важной категорией гражданского права. Ни в одной другой области права он не является настолько востребованным, как здесь. Даже явная тенденция универсализации договора, расширения сферы его действия не позволяет усомниться в его генетике. Довольно широк круг его возможных субъектов: а) граждане России, иностранные граждане и лица без гражданства; б) российские и иностранные юридические лица; в) Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования. Что же касается самого понимания гражданско-правового договора, интересно то, что оно сохранилось практически в неизменном виде еще со времен Древнего Рима.
- Частное право оглавление
- Раздел I. Частное право в структуре права
- Глава 1. Частное право: понятие, структура, система
- Глава 2. Частное право в современном мире
- Раздел II. Корпоративное право
- Глава 3. Корпоративное право как элемент частного права
- Глава 4. Предмет корпоративного права
- Раздел III. Договорное право
- Глава 5. Договорное право как элемент частного права
- Глава 6. Юридическая природа и значение договора
- Глава 7. Договоры в частноправовой сфере
- Глава 8. Договоры в публично-правовой сфере
- Предисловие
- Общая часть
- Признаки права
- 1.2. Структура права Понятие структуры права
- Права человека (естественные права)
- Принципы права
- Нормы, принятые на референдуме
- Нормы, изданные государством, или законодательные нормы
- Корпоративные нормы
- Договорные нормы
- Части права
- Возникновение частного права в Древнем мире
- Деградация частного права в Средние века
- Возрождение и "раздвоение" частного права в Новое время
- 1.4. Понятие частного права Основания разграничения частного и публичного права
- Правовой характер норм частного права
- Определение частного права
- Определение публичного права
- 1.5. Содержание частного права Динамика содержания частного права и ее причины
- Элементы содержания частного права
- Договорные нормы
- Корпоративные нормы
- Индивидуальные нормы
- 1.6. Функции частного права
- Реализация свободы определять параметры собственного поведения
- Реализация свободы строить взаимоотношения с другими субъектами права
- 1.7. Система частного права Научная разработанность проблемы системы частного права
- Элементы системы гражданского права как ведущей отрасли частного права
- Частное право - "суперотрасль" (гражданское право) или система отраслей
- Краткая характеристика основных отраслей частного права
- 1.8. Соотношение частного и публичного права
- Глава 2. Частное право в современном мире
- 2.1. Связь частного права с рыночной экономикой и его значение в рыночном ориентированном обществе Предпринимательское право - локомотив рыночной экономики
- Предпринимательское право - преобразованное хозяйственное право или новая отрасль частного права
- Истоки предпринимательского права
- Предпринимательское право - результат специализации права
- Предмет предпринимательского права
- Метод предпринимательского права
- Форма предпринимательского права
- 2.2. Тенденции в развитии частного права за рубежом и в России
- Литература к разделу I (Общая часть)
- Особенная часть
- Признаки корпоративного права
- Соотношение корпоративного и акционерного права
- Факторы, влияющие на корпоративное право
- 3.2. Социальная обусловленность корпоративного права
- 3.3. Сферы использования корпоративного права
- Политическая сфера
- Экономическая сфера
- Социальная сфера
- Духовная сфера
- 3.4. Функции корпоративного права Социальные функции корпоративного регулирования
- Собственно юридические функции корпоративного регулирования
- 3.5. Корпоративные нормы Виды корпоративных норм
- Признаки корпоративных правовых норм
- Соотношение корпоративных норм с нормами законодательными и договорными
- Правовой характер корпоративных норм
- 3.6. Формы (источники) корпоративного права
- Корпоративные обычаи
- Корпоративные деловые обыкновения
- Корпоративные прецеденты
- Корпоративный нормативный акт как основной источник корпоративного права
- Виды корпоративных нормативных актов
- Требования, предъявляемые к корпоративным нормативным актам
- 3.7. Корпоративное нормотворчество Философская основа разработки корпоративных актов
- Общие принципы создания корпоративных актов
- Принципы права - это основополагающие идеи, начала, выражающие существо права
- Специальные принципы принятия корпоративных актов
- 6) Корпоративные акты не должны нарушать чьи-либо права, а в противном случае корпорация должна возместить причиненные убытки.
- 7) Принцип отсутствия обратной силы у корпоративных нормативных актов, ухудшающих правовое положение участников корпорации.
- 8) Принцип запрета вносить изменения в корпоративные нормативные акты, если они совершены недобросовестно или не в интересах корпорации как целостного объединения.
- Достоинства корпоративных нормативных актов
- Недостатки корпоративных нормативных актов
- 3.8. Систематизация корпоративных нормативных актов Значение работы по систематизации корпоративных нормативных актов
- Инкорпорация корпоративных нормативных актов
- Консолидация корпоративных нормативных актов
- Кодификация корпоративных актов
- Справочно-информационная работа
- 3.9. Виды корпоративного нормотворчества Прямое корпоративное нормотворчество
- Представительное корпоративное нормотворчество
- Опосредованное корпоративное нормотворчество
- 3.10. Ответственность за нарушение норм корпоративного права Социальная ответственность корпораций
- Юридическая ответственность корпораций за нарушение норм корпоративного права
- Ответственность директоров и управляющих корпораций
- Ответственность акционеров и персонала корпораций
- Ответственность государственных органов за нарушение прав корпораций
- Глава 4. Предмет корпоративного права
- 4.1. Корпоративные финансы Уставный капитал корпорации и его назначение
- 3) Функция определения доли участия каждого акционера в обществе.
- Структура уставного капитала
- Увеличение уставного капитала
- Уменьшение уставного капитала
- Фонды и резервы корпорации
- Принципы распределения прибыли в корпорации
- Направления распределения прибыли
- Распределение прибыли между участниками корпорации
- Налоговое планирование в корпорациях
- Финансовая отчетность корпораций
- Ответственность за нарушение правил финансовой отчетности
- Хранение документов
- 4.2. Корпоративные ценные бумаги Понятие ценной бумаги
- Функции ценных бумаг
- Виды ценных бумаг
- Понятие облигации
- Цена облигаций
- Выплата доходов по облигациям
- Права и обязанности облигационеров
- Понятие акции
- Цена акции
- Реквизиты акции
- Последствия утраты акции
- Классификация акций
- Выпуск ценных бумаг
- Размещение акций
- Обращение ценных бумаг
- Регистрация ценных бумаг
- Дивиденды
- 4.3. Корпоративное управление Общее собрание
- Виды собраний
- Компетенция общего собрания
- Порядок проведения собраний
- Протокол общего собрания
- Совет директоров и его состав
- Основные принципы деятельности совета директоров
- Компетенция совета директоров
- Правление и его состав
- Компетенция правления
- Права и обязанности членов правления
- Генеральный директор и порядок его назначения
- Качества, необходимые для занятия должности генерального директора
- Компетенция генерального директора
- Корпоративный секретарь
- Ревизия
- 4.4. Корпоративное регулирование труда Новая философия использования наемного труда
- Кадровая политика. Положение о персонале
- Социальное партнерство
- Правила приема на работу
- Заработная плата. Положение об оплате труда
- Рабочее время и время отдыха
- Дисциплина труда. Правила внутреннего трудового распорядка
- Социальное обеспечение работников
- 4.5. Договорная работа в корпорации Понятие и виды договорной работы
- Стадии договорной работы
- Корпоративная регламентация договорной работы
- Юридическая служба на предприятии
- Литература к разделу II
- Раздел III. Договорное право Глава 5. Договорное право как элемент частного права
- 5.1. Договор как общеправовая конструкция
- Эволюция договорного права в России
- Научная разработанность проблемы
- 5.2. Понятие договора Истоки конструкции "договор"
- Научная разработка понятия договора
- Суть договора
- Признаки договора
- 5.3. Содержание договора Понятие содержания договора
- Классификация договорных условий
- 5.4. Принципы договора Понятие принципов договора
- Равенство сторон в договоре
- Свобода договора
- Гарантированность договора
- Незыблемость договора
- Глава 6. Юридическая природа и значение договора
- 6.1. Роль договора в правовом регулировании
- 6.2. Договор как юридический факт
- 6.3. Договор как правоотношение
- 6.4. Договор как средство индивидуального регулирования
- 6.5. Договор как источник права
- Глава 7. Договоры в частноправовой сфере
- 7.1. Договор как несущая конструкция частного права Договор - средство распоряжения свободой
- Условия защиты договоров государством
- Виды частноправовых договоров
- 7.2. Договоры в гражданском праве Договор - цивилистическое изобретение
- Законодательное регулирование гражданско-правового договора
- Роль договора в гражданском праве
- Понятие гражданско-правового договора
- Предмет гражданско-правового договора
- Форма гражданско-правового договора
- Новые виды договоров в гражданском праве
- 7.3. Предпринимательские договоры Понятие предпринимательского договора
- Классификация предпринимательских договоров
- Некоторые особенности предпринимательских договоров
- 7.4. Договоры в земельном праве Земля как ограниченный и невоспроизводимый ресурс
- Правовая основа регулирования земельно-договорных отношений
- Принцип земельного рынка
- Особенности объекта земельно-правовых договоров
- Особенности субъектного состава земельно-правовых договоров
- Форма договоров
- Цель земельно-правовых договоров
- Особенности договора купли-продажи земельного участка
- Специфика договора мены земельного участка
- Специфика договора аренды земельного участка
- Особенность договора залога земельного участка
- 7.5. Договоры в трудовом праве Виды договоров в трудовом праве
- Значимость трудового договора
- Определение трудового договора
- Предмет трудового договора
- Форма трудового договора. Особенности вступления его в силу
- Субъекты трудового договора
- Возраст - необходимая константа гражданина как субъекта трудового договора
- Взаимоотношения сторон по трудовому договору
- Содержание трудового договора
- 5. Другие.
- Понятие коллективного договора
- Принципы коллективного договора
- Срок коллективного договора
- Содержание коллективного договора
- 7.6. Договоры в семейном праве Многообразие договоров как путь расширения свободы в семейном праве
- Брак как договор (юридическая природа брака)
- Определение брака
- Субъекты брака
- Особенности заключения брака
- Содержание брака как договора
- Брачный договор: его значение и юридическая природа
- Понятие брачного договора
- Содержание брачного договора
- Изменение и расторжение брачного договора
- Соглашение об уплате алиментов
- Содержание алиментного соглашения
- Форма соглашения об уплате алиментов
- Стороны соглашения об уплате алиментов
- Расторжение соглашения об уплате алиментов
- 7.7. Авторские договоры Авторские договоры как разновидность договоров в сфере интеллектуальной деятельности
- Юридическая природа авторских договоров
- Понятие авторского договора
- Классификация авторских договоров
- Субъекты авторского договора
- Объект авторского договора
- Содержание авторского договора
- Срок авторского договора
- Глава 8. Договоры в публично-правовой сфере
- 8.1. Договор в публичном праве как показатель демократизации общества Публичное право - дитя Нового времени
- Место публичного права в советский период
- Ценность публичного права
- Относительность деления права на частное и публичное
- Определение и система публичного права
- Особенности публично-правовых договоров
- Классификация публично-правовых договоров
- 8.2. Договор в конституционном праве Конституционно-правовой договор в историческом контексте
- Федерация: конституционная или договорная
- Юридическая природа Российской Федерации
- Достоинства договорного регулирования
- Недостатки конституционных договоров
- Реализация принципа договорного регулирования
- Классификация договоров в конституционном праве
- Субъекты конституционных договоров
- Предмет конституционных договоров
- Ответственность за нарушение конституционных договоров
- 8.3. Договоры в финансовом праве Договор - новелла финансового права
- Договор и односторонний акт
- Виды договоров в финансовом праве
- Специфика финансово-правовых договоров
- Субъекты финансово-правовых договоров
- Объекты финансово-правовых договоров
- Содержание финансово-правовых договоров
- Срок договоров в финансовом праве
- 8.4. Договоры в административном праве Договор в административном праве как новое явление
- Три подхода к пониманию административного договора
- Административный договор - средство взаимодействия и сближения объекта и субъекта управления
- Достоинства административного договора
- Классификация административных договоров
- Субъекты административного договора
- Равенство субъектов административного договора: реальность или фикция
- Цель административного договора
- Функции административного договора
- 9. Другие.
- 8.5. Договоры в гражданском процессе Причины недостаточного использования сторонами своего права закончить спор мировым соглашением
- Мировое соглашение как перспективный способ правосудия
- Юридическая природа мирового соглашения
- Понятие и признаки мирового соглашения
- Ограничения при заключении мирового соглашения
- 8.6. Мировые соглашения в арбитражном процессе Мировое соглашение как распространенное явление в арбитражном процессе
- Понятие и преимущества мирового соглашения перед судебным решением
- Субъекты мирового соглашения
- Содержание мирового соглашения
- Форма мирового соглашения
- Процедура принятия мирового соглашения
- 8.7. Соглашения в уголовном процессе Эволюция соотношения публично-правовых и частно-правовых начал в уголовном процессе
- Частноправовые начала в российском уголовном судопроизводстве
- Соглашения по делам частного обвинения
- Соглашения по делам частно-публичного обвинения
- Соглашения о признании обвиняемым вины
- Литература к разделу III (Договорное право)