Брак как договор (юридическая природа брака)

В юридической науке состояние в браке иногда относят к юридическим фактам - состояниям*(295). Однако С.Ф. Кечекьяном и Р.О. Халфиной было убедительно доказано, что юридическое значение имеет не само состояние, а юридические факты, обусловившее его возникновение*(296). Применительно к браку таким юридическим фактом будет выступать соглашение о вступлении в брак. Также в литературе было указано, что в ряде случаев состояние крайне трудно отграничить от длящегося правоотношения*(297). Исходя из всего этого, брак, как представляется, необходимо рассматривать, по крайней мере, с двух позиций:

а) брак как договор;

б) брак как длящееся правоотношение.

Брак в первом смысле выступает основанием возникновения брака во втором смысле. Надо отметить, что похожая точка зрения высказывалась в дореволюционной юридической науке. Так, Г.Ф. Шершеневич признавал юридический факт, порождающий брачное отношение, договором, отношение же, возникающее на его основе, он относил к институтам особого рода. Ученый определял брак как союз мужчины и женщины с целью сожительства, основанного на взаимном соглашении и заключенного в установленной форме*(298).

Наличие в институте брака договорных элементов в семейно-правовой литературе было замечено давно. Однако это не приводило исследователей к выводу о необходимости относиться к браку как к договору. И.А. Загоровский писал, например, что хотя брак "в происхождении своем заключает элементы договорного соглашения, но в содержании своем и в прекращении далек от природы договора"*(299).

Следует заметить, что в развитых европейских странах наиболее распространена концепция брака именно как договора*(300). Современные же отечественные ученые практически все отказываются от подобной квалификации брака. Обычно это аргументируется тем, что: а) целью заключения брака является не только возникновение брачного правоотношения, но также создание союза, основанного на любви, уважении и т.д.; б) вступая в брак, будущие супруги не могут определять для себя содержание брачного правоотношения, так как их права и обязанности определены императивными нормами закона, что не характерно для договорных правоотношений.

Что касается первого аргумента, то здесь нет причин, чтобы направленность на создание особого союза как цель заключения брака рассматривать как помеху для квалификации брака в качестве договора. Относительно второго довода, надо сказать, что здесь ситуация существенно не отличается от других отраслей частного права, где законодатель, обобщая социальный опыт, идет по пути закрепления некоторых параметров договорных отношений. Согласие супругов с законодательно предусмотренными условиями делает их такими же договорными, как и условия, разработанные непосредственно субъектами. Если стороны категорически не желают возникновения прав и обязанностей, установленных законом, они могут не регистрировать брак. Кроме того, не следует забывать, что с усилением диспозитивных начал в правовом регулировании семейных отношений возможности самостоятельного установления содержания брачного правоотношения значительно расширяются.

Убедиться в том, что брак является, прежде всего, договором, позволит рассмотрение условий заключения брака, предусмотренных в семейном законодательстве.

В семейно-правовой литературе под условиями заключения брака понимают "обстоятельства, необходимые для государственной регистрации заключения брака и для признания брака действительным, т.е. имеющие правовую силу"*(301). Условиями заключения брака в соответствие сост. 12СК являются:

1) взаимное добровольное согласие мужчины и женщины, вступающих в брак (оно, как правило, выражается в их совместном письменном заявлении о заключении брака в органы ЗАГСа);

б) достижение ими брачного возраста.

Что касается взаимного добровольного согласия, то это есть не что иное, как соглашение будущих супругов, направленное на возникновение брака как отношения. Таким образом, можно сказать, что законодатель, фактически избегая легальной формулировки брака, в статье об условиях его заключения, называет брак договором.

Однако брак как договор порождает права и обязанности лишь в случае его государственной регистрации. Исходя из этого, можно сделать вывод, что вместе с актом государственной регистрации соглашение о вступлении в брак выступает в качестве основного элемента фактического состава. Однако это не совсем так. М.В. Антокольская указывает на то, что акт государственной регистрации необходимо рассматривать не как самостоятельный юридический факт и не как элемент сложного фактического состава, а как часть состава другого юридического факта - соглашения о заключении брака*(302). Напомню, что состав юридического факта в отечественной науке определяется как "совокупность признаков, при наличии которых соответствующий жизненный факт... должен повлечь за собой те или иные юридические последствия"*(303). Таким образом, регистрация брака ничем не отличается от регистрации обычного гражданско-правового договора, который вступает в силу, считается заключенным лишь с этого момента. Орган ЗАГСа лишь констатирует факт заключения брака, он ничего не оценивает и не решает, и если соблюдены требования закона, не вправе отказать в государственной регистрации брака. Соглашение между будущими супругами выражается и в устной форме (в виде согласия на вступление в брак будущими супругами), и в органе ЗАГСа (уже непосредственно при государственной регистрации заключения брака) и подтверждается их подписями.