Признаки договора

Здесь не следует поступать максималистки и отбрасывать все ценное, что накопили ученые-отраслевики. Напротив, их следует поблагодарить за то, что они обеспечили пищу для теоретических обобщений.

Юридической конструкции, которую мы называем договором и которая встречается во многих отраслях права, свойственны следующие признаки.

1) Договор предусматривает какое-либо поведение.Заключая договор, его участники выстраивают свое поведение на будущее время. Именно реальное поведение участников договорных отношений - вот что требуется каждому из них. Оно может выражаться либо в действии, либо в бездействии. Основная масса договоров требует от субъектов совершения активных действий. Однако степень активности субъектов может быть разной как при заключении договоров (один выслушал предложения другого и кивнул головой, дескать, годится или согласен), так и в процессе их исполнения (допустим, орган исполнительной власти по договору периодически снабжает информацией школу о востребованности специалистов того ли иного направления, а директора школ могут не доводить ее до родителей своих учеников).

2) Договор - это соглашение между его участниками.Соглашение - это такой положительный ответ на предложение, который выражает волю сторон договора. "Соглашение представляет собой волевой акт, волеизъявление лиц, результат волевого процесса", - указывает В.А. Ойгензихт*(107). Автор выделяет несколько подходов к пониманию категории "воля": воля как преодоление препятствий, как усилие; воля как способность; воля - причина, суммарный итог всех причин; воля как целенаправленность и воля - желание, согласие. В юриспруденции слово "воля" понимается именно в последнем значении, отмечает ученый*(108). Договор представляет собой не просто разрозненные волевые действия каждой из сторон. Он является выражением их общей воли. Однако не всегда воля сторон может быть представлена в договоре полно. Например, покупая вещь по цене, предлагаемой продавцом и не имея возможности повлиять на ее уменьшение, покупатель, порой взвешивает аргументы "за" и "против" приобретения этой вещи по такой, с его точки зрения, высокой цене. Воля покупателя, конечно, представлена в данном соглашении, но недостаточно полно. И тем не менее главное в договоре - решение о том, заключать ли его или нет, - принимается сторонами сознательно. То же самое имеет место и в трудовых договорах, в договорах присоединения. Даже если условия договора (или большинство из них) вырабатываются одной стороной, то другая может либо принять их в неизменном виде, т.е. согласиться с ними, либо отказаться от заключения договора.

3) Договор определяет взаимные права и обязанности сторон.Право лица, намеревающегося вступить в договор - это мера его свободы или мера возможного поведения. Основным же средством осуществления договорных прав является возложение на другого лица юридических обязанностей, т.е. должного поведения. Вот почему права и обязанности по договору взаимосвязаны, взаимонаправлены или обусловлены друг другом.

Определение сторонами комплекса своих прав и обязанностей путем договора - это очень важное свойство рассматриваемой правовой категории. Оно подчеркивает ее важность и значимость в механизме правового регулирования, акцентирует внимание на договоре как на средстве индивидуального регулирования общественных отношений. В отечественной науке большинство авторов, занимавшихся проблемой договоров, традиционно рассматривало их лишь как средство, наличие которого позволяет распространять на его субъектов законодательные нормы или, по крайней мере, детализировать предписания нормативно-правового акта*(109). В современной жизни договорная конструкция теперь используется не только для конкретизации и детализации законодательства. Договор зачастую полностью формирует поведение сторон, их права и обязанности. Главное, чтобы он не противоречил законодательным нормам. Так, например, получающий сейчас распространение договор на оказание фирме управленческих услуг, законодательством практически никак не регламентируется. Или возьмем договор о сотрудничестве, который допускает творчество участников договора в максимальной степени.

4) Договор имеет своей направленностью достижение взаимообусловленных целей, поставленных субъектами.Понятно, что, вступая в договор, стороны добиваются для себя получения определенных благ (выгоды, пользы). Это могут быть материальные блага (земля, дом, товары, выполненная работа, денежное вознаграждение и т.д.), но могут быть и блага нематериального характера (эстетического - например, получение наслаждения от концерта, интеллектуального - учеба в вузе, информационные блага и т.п.). Причем каждого из субъектов при заключении договора интересуют, как правило, разные блага. Например, при заключении трудового договора работодателя интересует то, будет ли претендент на должности качественно выполнять работу, а для работника, возможно, привлекательна лишь одна заработная плата. Однако здесь важно, чтобы поведение сторон носило взаимообусловленный характер в целом или в части. В нашем примере работник должен понимать, что зарплату ему будут платить не просто за нахождение на рабочем месте, а за выполнение требуемой работы. Одним словом, контрагент по договору ясно должен представлять, что в качестве встречного предоставления ждет от него другая сторона. У цивилистов это называется каузой договора*(110). Именно кауза составляет сущность договора. В случае спора именно выяснение каузы договора позволит суду правильно решить вопрос о защите той или иной стороны. Например, собственник квартиры, требующей ремонта, сдавая ее в наем, надеется, что наниматель будет вынужден за свой счет произвести и ремонт квартиры. Впоследствии, видя, что его надежды не сбываются, он досрочно расторгает договор найма под надуманными предлогами. При нежелании нанимателя выселяться, собственник в суде защиту вряд ли найдет.

Цель договора не должна противоречить нормам позитивного права, в противном случае он лишается всякой силы. Так ст. 168и169ГК РФ предусматривают ничтожность сделок, не соответствующих требованиям закона и иных правовых актов, и сделок, совершенных с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности.

Цель можно разделить на правовую и фактическую. Правовая всегда программируется в содержании и является одним из элементов договора. Фактическая цель договора, как правило, лежит за пределами непосредственного содержания договора, не всегда очевидна и может не совпадать с юридической. Таким целям законодатель, как правило, не придает правового значения. Цель договора представляет собой наступление определенного результата, удовлетворяющего интересы и потребности его участников.

5) Договор направлен на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей.Наиболее распространены договоры, направленные на установление прав и обязанностей. Так, например, работник, заключая трудовой договор, обязуется выполнять определенную работу качественно и должным образом, а работодатель - сполна оплачивать труд. Стороны рассчитывают на позитивный результат и поэтому не предусматривают окончание своих взаимоотношений. Несколько реже соглашение сторон, выраженное в форме договора, направлено на изменение прав и обязанностей. В случае с трудовым договором его изменение возможно, если например, на предприятии имеет место простой. Иногда заключаются договоры, направленные на прекращение прав и обязанностей. Если речь идет об увольнении, то надобность в таком договоре существует тогда, когда имеет место нетипичная ситуация (типичные отражены вТКРФ).

В литературе высказано мнение, что под договором следует понимать лишь ту группу соглашений, которая направлена на установление прав и обязанностей. "Согласие же сторон на изменение и прекращение уже возникших договорных отношений (или отдельных прав и обязанностей) следует именовать соглашением, а не договором"*(111). Однако большинство ученых, а также законодатель не разделяют данной точки зрения. Представляется, что здесь больше присутствует игра слов.

6) Договор объективируется вовне при помощи определенной формы.Она избирается сторонами самостоятельно либо для отдельных видов договоров предписывается законом. Несоблюдение предусмотренной законом формы лишает соглашение сторон всякой силы, и договор в этом случае признается недействительным. При помощи своей формы он становится доступным для восприятия: внутренняя воля субъектов договора находит свое внешнее выражение. Договор может заключаться в письменной или устной форме, а также в форме конклюдентных действий, т.е. поведения, свидетельствующего о молчаливом согласии вступить в договор (например, покупатель, увидев цену товара, достает кошелек и отсчитывает деньги). В письменной форме фиксируется не только соглашение сторон, но и содержание конкретного юридического отношения, возникающего из договора, т.е. закрепляются права и обязанности сторон. Это очень важная черта, так как она позволяет правильно толковать истинные намерения сторон. Письменная форма договора необходима, как правило, при заключении сложных договоров или при установлении особых гарантий его выполнения. По всей видимости, именно этим обстоятельством объясняется точка зрения, согласно которой под договором следует понимать лишь волеизъявления, облеченные в письменную форму*(112).

Для отдельных видов договоров законодательство требует их регистрации в соответствующих государственных органах. Так, все сделки с землей должны быть зарегистрированы в местной администрации, а договоры, заключенные в ходе биржевых торгов, подлежат регистрации на бирже. Несоблюдение требований о регистрации договора обычно влечёт его недействительность, либо невозможность ссылаться на факт его регистрации как на одно из доказательств получения благ на законном основании и на определенных условиях.

Договоры широко распространены во многих отраслях российского права. Множество правоотношений возникает именно из договоров. Поэтому для упрощения процедуры заключения договоров, для облегчения процесса достижения согласия сторонами широкое распространение получили типовые, стандартные формы договоров.

7) Договор имеет эквивалентный характер.Помимо Ю.А. Тихомирова на это качество, но только применительно к административным договорам, указывает Д.Н. Бахрах*(113). Соглашение, не включающее в себя указанный признак, вряд ли стоит называть договором. Например, в Англии безвозмездные соглашения не признаются договорами. Так, дарение там рассматривается не как договор, а как особый акт, который должен быть облечен в специально установленную форму*(114).

Думается, что такое мнение имеет под собой разумное основание.

Дело в том, что в договоре каждая из сторон желает получить благо, и надо, чтобы эти блага как-то были (пусть и не совсем точно) уравновешены. Ведь для того чтобы в договоре был достигнут результат (а он является слагаемым действий только обеих сторон), каждому участнику договора надо затратить N-е количество энергии. Энергия же, как известно, у каждого небезгранична. Здравый смысл, присущий, как предполагается, каждому человеку, заставляет ее использовать с толком, т.е. стремится получить взамен что-либо соответствующее затраченным усилиям.

Некоторые ученые смешивают термины "эквивалентность" и "возмездность". Например, Ю.Н. Старилов в качестве одного из признаков договора, независимо от его отраслевой принадлежности, называет: взаимовыгодный, эквивалентный, возмездный характер договорного отношения*(115). Однако на различие этих двух понятий указывалось еще в советской юридической литературе*(116).

8) Договор обеспечивается мерами государственного принуждения.Данное свойство является необходимой гарантией добросовестного выполнения сторонами возложенных друг на друга обязанностей. Государство в лице своих специальных органов способно принудить, в случае нарушения условий договора, одного из участников договора, к обязательному исполнению принятых на себя обязательств. Именно обеспеченность договора мерами правового принуждения делает его обязательным для его сторон.

В законе обычно обобщенно указываются виды санкций (например, взыскиваются убытки, налагаются штрафы, объявляется выговор и т.д.). Иногда в законе обозначаются пределы их использования сторонами. Однако применительно к договорам (за их неисполнение или ненадлежащее исполнение) законодатель идет на это очень редко. Конкретные же меры ответственности определяются самостоятельно участниками договора при его заключении (реже на стадии договорного правоотношения, причем обычно тогда, когда оговорить санкции раньше забыли) и тем самым обеспечивают надежность договора. Обычно стороны, конкретизируя санкции, установленные законодателем, как бы приспосабливают предписания законодателя непосредственно к своим потребностям. Однако правообразующее свойство договора позволяет сторонам вводить и дополнительные юридические меры. Таким образом, решающее значение для выработки мер ответственности за нарушение договорных обязательств, как, впрочем, и для определения других условий договора, имеет усмотрение сторон, согласование их содержания и порядка применения с учетом их интересов и потребностей сторон. Судебные органы при рассмотрении договорных споров должны, помимо нормативных предписаний, руководствоваться также и самостоятельно установленными сторонами мерами ответственности.

Как видим, договор - это весьма сложная правовая конструкция и определить ее можно следующим образом.

Договор - это эквивалентное, заключенное в определенной форме и для достижения взаимообусловленных целей соглашение между его участниками, предусматривающее их обязательное поведение путем установления взаимных прав и обязанностей, направленное на возникновение, изменение или прекращение правоотношения сторон и обеспеченное применением мер государственного принуждения.