5.2. Понятие договора Истоки конструкции "договор"

Договор - это одна из наиболее древних правовых конструкций. Еще античные мыслители в свое время уделяли внимание проблеме договоров. Известному древнегреческому ученому Демосфену принадлежит фраза: "Hosa an tis hekon heteros hetero homologue kuria einai" - о чем друг с другом добровольно договорятся, то и господствует. Затем он добавлял существенную оговорку: "Договоры являются господами, но при том условии, что они правомерны - ta ge dikaia, o beltiste". Другой античный мыслитель - Платон писал: "Ha d'an hekon hekonti hornologes, phasim hoi poleos basileis - nomoi, dikania einai" - в чем добровольно друг с другом договорятся, это является правом, так говорят цари государства - законы*(92). Представители античной науки в основном подчеркивали силу, важную роль и значимость договоров в регулировании отношений между людьми. Понятно, что логически завершенного и цельного учения о договоре ими разработано не было, так как существовавшая в те времена действительность объективно была не в состоянии дать хотя бы минимум необходимой для этого информации. В развернутом виде учение о договоре было оформлено позже - римскими цивилистами в условиях стремительного развития товарно-денежных отношений.

В римском праве все соглашения делились на простые соглашения (pactum, conventio) и договоры, являвшиеся наиболее распространенными источниками обязательств, под которыми понимались лишь соглашения, основывающиеся на согласованном волеизъявлении праводееспособных субъектов, при условии, что эта согласованность будет достигнута в форме, предписанной законом, и что предмет ее деятельности может находиться в рамках обязательственного права*(93). Таким образом, конститутивными элементами договора являлись: 1) согласованное волеизъявление его участников; 2) правосубъектность сторон; 3) предмет, предусмотренный законом; 4) соблюдение формы договора. Наличие этих элементов обеспечивало договор исковой защитой, которая не распространялась на простые соглашения (pactum).

Выработанные римскими юристами положения послужили образцом для подражания на многие столетия вперед. Как известно, рецепция римского права затронула всю континентальную Европу. В переработанном и видоизмененном, по мере необходимости, виде, они использовались и при феодализме, и в условиях капитализма. Дореволюционный ученый С.А. Муромцев весьма метко охарактеризовал римское право как "источник, из которого можно было черпать юридические определения, сокращая труд самостоятельного творчества в праве"*(94).